Главная Новости Общие вопросы Формы деятельности Договоры Виды деятельности Вопрос-ответ Контакты

Быстрая навигация: Каталог статей > Иные вопросы > Содержание договора международного коммерческого займа: общие условия, условия о предмете, об ответственности и изменении договора (Вишневский П.Н.)

Содержание договора международного коммерческого займа: общие условия, условия о предмете, об ответственности и изменении договора (Вишневский П.Н.)

Дата размещения статьи: 21.08.2014

Договор международного коммерческого займа (далее также - договор международного займа) - это разновидность возмездного договора займа (за исключением займов с участием мусульманских банков <1> и потребителей), участниками которого являются лица, расположенные в различных государствах, и ставка по которому, как правило, является плавающей. Содержание любого правоотношения, в том числе из договора международного займа, составляют субъективные права и обязанности сторон <2>. Основным юридическим фактом, порождающим указанные отношения, является сделка (договор): именно в договоре, в совокупности всех его условий отражается сложность структуры данных отношений <3>. Ниже приведены наиболее распространенные в международной практике условия договоров международного займа, их правовая природа и возможная квалификация в соответствии с нормами российского права.
--------------------------------
<1> Вишневский П.Н. Международные финансовые сделки в мусульманском праве // Международное право и международные организации. 2012. N 10 (N 2). С. 76 - 85.
<2> Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2011. Т. I. С. 111.
<3> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т. М.: Статут, 2011. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите, факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. С. 95.

Структура договоров международного займа несколько отличается от структуры аналогичных договоров, распространенных в отношениях между российскими лицами. В российской практике принято в первую очередь определять предмет договора, права и обязанности сторон, а затем другие условия: порядок платежей, вступление договора в силу, форс-мажор и др. <4>. В зарубежной практике выработан иной подход.
--------------------------------
<4> С.П. Гришаев, к примеру, исследуя содержание кредитного договора по российскому праву, выделяет существенные, обычные и случайные условия. См.: Гришаев С.П. Кредитный договор - содержание, виды, исполнение // СПС "ГАРАНТ". К первым С.П. Гришаев относит условия о процентной ставке, об имущественной ответственности за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, порядке расторжения договора. В то же время С.П. Гришаев не приводит в пример обычные и случайные условия.

Во-первых, содержание договоров международного займа в отдельных случаях определено столь подробно, что иные договоры займа насчитывают сотни страниц, содержащих как правовые, так и некоторые экономические условия предоставления займов. К последним могут быть отнесены формулы исчисления процентных ставок, выплат по кредиту, соотношения принятых обязательств и другие денежные коэффициенты <5>. Подобная детальность объясняется причинами как правового характера (желанием максимально подробно предусмотреть возможные правовые вопросы и пути их решения, связанные с предстоящим заемным обязательством), так и соображениями удобства (желанием урегулировать все вопросы в одном документе). Во-вторых, поскольку большая часть условий договоров международного займа вырабатывалась стихийно и в течение многих лет, их содержание в целом не отличается какой-либо логической последовательностью. Тем не менее для целей настоящей статьи условия договоров международного займа разделены на следующие основные группы.
--------------------------------
<5> Бардакова Е.В. Современные методы анализа денежного потока корпоративного заемщика // Банковское кредитование. 2012. N 6. Последние именуются финансовыми ковенантами (обязательствами), которые по российскому праву наравне с другими обязательствами признаются в качестве имеющих юридическую силу. См., напр.: Анисимов А.Н. Кредитные ковенанты: российская судебная практика // Банковское дело. 2012. N 3.

Общие условия: преамбула, термины и определения

Такие части договора международного займа, как преамбула и термины (определения), относятся к сфере юридической техники, однако несут определенную правовую нагрузку, в связи с чем являются неотъемлемой частью всякого договора международного займа, что в некоторых случаях может привести к определенным правовым последствиям. В преамбуле излагаются связи с другими правоотношениями заемщика и кредитора: к примеру, стороны могут указать, что заключению договора предшествовали обсуждения, деловая переписка и ознакомление со списком условий (term sheet <6>), состоявшиеся в определенные даты.
--------------------------------
<6> По английскому праву term sheet не является обязательным и выполняет информационную функцию, закрепляя предварительные намерения и договоренности сторон. Кроме того, в большинстве случаев стороны включают прямое указание на то, что соглашение об основных условиях не имеет юридической силы. Тем не менее по российскому праву такое соглашение может иметь юридическую силу. Эксперты отмечают: несмотря на то, что российское законодательство не содержит понятия term sheet, последнее может быть квалифицировано как предварительный договор по правилам ст. 429 ГК РФ, если все существенные условия будут обозначены в указанном соглашении. См.: Стандартная документация в сделках синдицированного кредитования // Ассоциация региональных банков "Россия". М., 2012. С. 52 - 54 (http://data.cbonds.info/publication/asros.pdf).

Аналогичным образом стороны будут указывать на связь с договором международного займа в обеспечивающих его сделках (договорах залога, поручительства и др.). Использование преамбулы также будет способствовать определению воли и намерения сторон применительно к отдельным понятиям в случае судебного разбирательства. Кроме того, подобные ссылки в известной степени снижают риск злоупотребления и оспаривания сделок, связанных с займом, со стороны заемщика, поскольку помогают наиболее точно определить всю структуру и взаимообусловленность возникших правоотношений.
За преамбулой следует специальный раздел, содержащий используемые в договоре термины и их определения. Договоры международного займа заключаются на большие суммы, и каждый такой договор представляет собой многостраничный документ, содержащий множество правовых условий (обязательств). Учитывая, что некоторые понятия в договорах международного займа используются неоднократно и сохраняют одно и то же значение во всем тексте договора займа и сопутствующих ему сделках, включение терминов и их определений обретает первостепенное значение. В указанном разделе обычно приводятся пояснения наиболее часто используемых в договоре терминов, а также некоторые квалификации.
Отдельные термины в договорах международного займа используются повсеместно. Широко распространены определения таких понятий, как "ЛИБОР" (для займов в долларах), "ЕВРИБОР" (для займов в евро) или "МОСПРАЙМ" (для займов в рублях). Заранее определенные процентные ставки будут служить для исчисления процентов, уплачиваемых за пользование суммой займа, а также для исчисления неустоек и размеров других денежных санкций за неисполнение обязательств как в договоре международного займа, так и в обеспечивающих его сделках.
Часто можно встретить такие термины, как "государственный орган", "обременение", "законодательство", "лицо", "рабочий день". Определяя подобные термины, стороны не ограничиваются юридическими определениями, принятыми в одной стране (к примеру, заемщика) и пытаются истолковать используемые понятия как можно более широко. Подобная практика объясняется тем, что в правоотношение, связанное с договором международного займа, вовлекаются лица, расположенные в нескольких странах, и ограниченное толкование терминов могло бы привести к появлению "хромающих правоотношений", которые недопустимы в сделках, заключаемых на значительные денежные суммы.
Любопытным в этой связи является вопрос о соотношении вышеуказанных понятий и понятий, существующих в той системе права, которой стороны подчинили свое правоотношение. Использование некоторых терминов имеет своей целью придать обязательствам сторон необходимую определенность. В пример можно привести широко используемое обязательство заемщика и лиц, предоставляющих обеспечение, не обременять принадлежащее им имущество (negative pledge clause), при нарушении которого займодавец вправе требовать расторжения договора. Учитывая, что в международных заемных правоотношениях указанные лица и их имущество могут находиться в разных странах, содержание понятия "обременение" может приобретать различный смысл в разных юрисдикциях и привести к невозможности защиты прав по договору.
По общему правилу, в случае возникновения спора по вопросу о том, исполнила ли сторона свое обязательство, исход дела в значительной степени зависит от содержания ключевого понятия в праве, которому подчинено соответствующее правоотношение: толкование договора, права и обязанности сторон по договору определяются в соответствии с правом, применимым к договору (пп. 2 п. 1 ст. 1215 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этой связи существует риск, что подчиняя свое правоотношение праву одной страны и предусматривая обязательство заемщика не создавать обременений, займодавец может оказаться в ситуации, при которой не будет иметь возможности требовать от заемщика ни исполнения соответствующего обязательства, ни расторжения договора, ни возмещения убытков.
Исследуемую проблему можно проиллюстрировать на примере такого вида обеспечения обязательств, как залог средств на банковском счете. До 1 июля 2014 г. данный институт не признавался российским правом <7>. Так, если бы договор международного займа с иностранным заемщиком, расположенным, например, в Англии, был заключен по российскому праву и содержал обязательство последнего не создавать обременений, то в случае заключения заемщиком договора залога денежных средств на банковском счете займодавец не имел бы возможности требовать расторжения договора, поскольку заключение заемщиком соответствующего договора могло быть не признано "обременением" по российскому праву. Тем не менее указанная сделка, совершенная заемщиком, по своему экономическому содержанию, безусловно, создала бы обременение имущества заемщика, поскольку ограничила бы оборот определенной части имущества последнего и, как следствие, снизила бы его финансовые возможности по обслуживанию полученного займа.
--------------------------------
<7> Федеральным законом РФ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" ГК РФ был дополнен новыми нормами о залоге прав по договору банковского счета (ст. ст. 358.9 - 358.14 ГК РФ).

Таким образом, включение в договор определений, подобных указанным выше, создает систему понятий, правил в отношениях между участниками заемного и связанных с ним обязательств. В определенных случаях термины (определения), содержащиеся в договоре займа, могут быть использованы в сделках, обеспечивающих заемное обязательство: к примеру, в договоре ипотеки в части описания обеспечиваемых обязательств часто можно встретить ссылки на определения процентных периодов, комиссий, базисных ставок и др., содержащиеся в договоре займа. Более того, максимально наполняя содержание определенных терминов в договоре международного займа, стороны скорее будут иметь намерение отразить экономическое содержание обязательства, которое в различных юрисдикциях может приобретать разные правовые формы и, соответственно, иметь неодинаковую юридическую силу. В то же время правовые последствия использования подобных терминов в большой степени зависят не столько от толкования, принятого в применимом к договору праве, сколько от степени признания принципа свободы договора в той или иной юрисдикции.

Условия о предмете

Основным звеном договора международного займа является его предмет: одна сторона (займодавец) обязуется предоставить другой стороне (заемщику) определенную денежную сумму (сумму займа), а заемщик обязуется возвратить сумму займа по истечении определенного договором срока вместе с процентами за пользование суммой займа, комиссиями и другими платежами. Именно предмет соглашения - сумма займа, его срок, размер процентов и иных платежей - определяет тот объем обязательств, который принимают на себя займодавец и заемщик, и который при определенных обстоятельствах будет предметом корпоративного одобрения органов управления как займодавца, так и заемщика.
В случае с международным банковским займом условие о проценте займа находится в тесной связи с обстоятельствами, в которых находится займодавец (банк) в момент осуществления выплат в соответствии с договором. Поскольку источником заемных средств банков являются не столько средства вкладчиков, сколько те средства, которые доступны на рынке межбанковского кредита, договор международного займа будет содержать условия, отражающие указанные обстоятельства. Обычно процентная ставка по международному займу определяется как плавающая и состоит из суммы фиксированной ставки (так называемой маржи), а также одной или нескольких рыночных ставок (например, упомянутые выше ЛИБОР, ЕВРИБОР или МОСПРАЙМ <8>). Учитывая, что плавающая процентная ставка напрямую зависит от состояния рынка, который время от времени подвержен кризисным явлениям, для подобных ситуаций в договоры международного займа включается условие, согласно которому в случае негативного изменения рыночной конъюнктуры (market disruption) стороны обязуются согласовать новый порядок определения процентной ставки <9>.
--------------------------------
<8> См.: Положение о формировании индикативной ставки предоставления рублевых кредитов (депозитов) на московском рынке MosPrime Rate - Moscow Prime Offered Rate: (http://mosprime.com/methodology.html). Любопытным является определение правовой природы плавающей процентной ставки, выработанное российскими судами по спорам, связанным с потребительскими займами. Так, цитируя решение одного из судов апелляционной инстанции, Высший Арбитражный Суд РФ указал, что в долгосрочных кредитных отношениях изменяющаяся процентная ставка позволяет сторонам договора заранее учесть возможные риски (изменение уровня инфляции или средних процентных ставок по аналогичным кредитам и т.д.). См.: п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 146 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров".
<9> В одном из дел, рассмотренных российским судом, стороны определили в качестве случая неисполнения наступление мирового финансового кризиса, и суд счел их требования обоснованными. См.: решение Арбитражного суда г. Москвы от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-91200/10-10-693.

Условия договора международного займа о сроках также разнообразны. Особенностью договоров международного займа является то обстоятельство, что срок вступления в силу большинства обязательств, содержащихся в договоре, определяется не календарной датой, а указанием на событие. При этом событие может зависеть как от воли обеих сторон, так и от воли одной из них. В договоре международного займа может быть предусмотрено несколько сроков: срок исполнения предварительных условий, срок вступления в силу и действия договора займа, срок заключения и действия обеспечительных сделок, срок устранения ненадлежащего исполнения обязательств, сроки уведомления сторон и мирного разрешения споров и др. Следует отметить, что международная практика определения сроков в целом не отличается от принципов исчисления сроков, закрепленных в ГК РФ: сроки в договоре займа могут определяться календарной датой или истечением периода времени, который может исчисляться годами, месяцами, неделями, днями или часами, а также указанием на событие.
Первоначальный срок, в зависимость от которого поставлены все остальные, чаще всего определяется датой так называемого "закрытия сделки" <10>. Использование подобной конструкции объясняется исполнением заемщиком предварительных условий, то есть возникновением определенных обстоятельств, при наступлении которых займодавец приступит к исполнению своих обязательств из договора займа. В большинстве случаев дата закрытия определяется датой уведомления займодавцем заемщика о том, что все предварительные условия были выполнены <11>. С момента закрытия сделки начинает течь срок, в течение которого заемщик вправе воспользоваться суммой займа: для этого последний направляет в адрес займодавца специальное уведомление о выборке средств (drawdown request). В свою очередь, как только сумма займа предоставлена заемщику, начинает течь срок, в течение которого начисляются проценты, т.е. наступает так называемый процентный период. Процентный период - срок, по истечении которого заемщик обязан уплатить проценты за пользование всей предоставленной суммой или, в зависимости от обстоятельств, части займа.
--------------------------------
<10> Подобные условия можно найти и в практике российских судов. См., напр.: Определение ВАС РФ от 22 июня 2011 г. N ВАС-7496/11. Аналогичный подход используется в большинстве международных сделок, таких как купля-продажа акций, акционерные соглашения и пр.
<11> В этой связи следует отметить, что подобная практика определения срока вступления в силу договора несколько отличается от требований, установленных в ГК РФ. В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно (выделено мною. - Авт.) наступить. Поскольку практика договоров международного займа идет по пути предоставления займодавцу полной автономии в отношении решения предоставления займа, в данном случае неизбежность события - уведомление займодавцем заемщика - отсутствует.

Иногда в условии о предмете отражается не только собственно заемное обязательство, но также и цель такого обязательства. В случае если в договоре указана цель займа, по общему правилу ст. 814 ГК РФ признает его целевым займом, в соответствии с которым, если заемщик не использует предоставленный заем согласно его цели, у займодавца появляется право требования досрочного возврата суммы займа. Несколько иной подход к природе целевого займа содержится в английском праве. В деле Barclays Bank Ltd v Quistclose Investments Ltd. <12>, рассмотренном английским судом, было указано, что в случаях, когда заем предоставляется на определенные цели, например, для выплаты заемщиком денежной суммы третьему лицу (последующего займа), у займодавца возникает не столько право требования к заемщику, сколько права доверительного собственника: в указанных случаях образуется не заемное обязательство, а отношение доверительной собственности, в котором переданные средства полностью не переходят в собственность заемщика. Таким образом, правила о целевом займе по английскому праву отличаются от соответствующих правил российского права.
--------------------------------
<12> Barclays Bank Ltd v Quistclose Investments Ltd. (1970). AC 567: (http://www.bailii.org/uk/cases/UKHL/1968/4.html).

В договорах международного займа предусматриваются различные комиссии и платежи. Комиссии уплачиваются в связи с возникновением, изменением и прекращением заемного обязательства. Одна из самых распространенных комиссий, связанных с возникновением заемного обязательства - комиссия за принятие займодавцем обязательства предоставить заем (commitment fee). Договором международного займа также может быть предусмотрена комиссия за досрочный возврат (early repayment ("prepayment") fee) или за досрочное прекращение (early termination fee) заемного обязательства. В последнем случае плата представляет собой компенсацию займодавцу той выгоды, которую займодавец мог бы получить от уплаты процентов, если бы сумма займа была использована в течение всего обозначенного срока. В российской практике банки также возлагают на заемщиков обязательства по оплате операций по ссудному счету <13>.
--------------------------------
<13> Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 г. по делу N А41-3443/11.

Необходимо отметить, что согласно российской судебной практике некоторые сделки по уплате комиссий в пользу банков, используемые в международной банковской деятельности, могут быть признаны недействительными. Общий принцип заключается в том, что банк имеет право на получение отдельного вознаграждения (комиссии) наряду с процентами за пользование кредитом в том случае, если оно установлено за оказание самостоятельной услуги клиенту; в других случаях суду предстоит оценить, могут ли указанные комиссии быть отнесены к плате за пользование кредитом <14>. В зоне риска находятся условия договора о тех комиссиях, обязанность по уплате которых является периодической, а сумма определяется как процент от остатка задолженности заемщика перед банком на дату платежа (комиссия за поддержание лимита кредитной линии, за ведение ссудного счета). Российские суды могут признать подобные сделки притворными, как прикрывающими договоренность сторон о плате за кредит, которая складывается из размера процентов, установленных в договоре, а также всех названных в договоре комиссий. Более того, велика вероятность, что обязательство об уплате такой комиссии, как комиссия за рассмотрение кредитной заявки или за выдачу кредита, может быть так же признано недействительным по российскому праву: если подобные комиссии взимаются за стандартные действия, без совершения которых банк не смог бы заключить и исполнить кредитный договор, они признаются ничтожными.
--------------------------------
<14> Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 147 "Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о кредитном договоре".

Другие платежи (помимо комиссий) направлены на то, чтобы снизить издержки, связанные с исполнением по договору международного займа. В международной практике широко используется так называемый механизм "защиты маржи" <15>. Поскольку маржа, т.е. разница между суммой, которая предоставляется заемщику, и суммой, которую заемщик возвращает, является основной прибылью займодавца по сделке, последний будет заинтересован в том, чтобы получить свой доход "чистым". Это означает, что в том случае, когда заемщик в силу императивных норм применимого права обязан производить какие-либо удержания, сумма, которую в конечном итоге получает займодавец, должна оставаться одной и той же. К защите маржи относят обязательства по "налоговой доплате" (tax gross-up) и по возмещению валютных издержек (currency indemnity). Еще один вид платежей производится в рамках обязательства по возмещению последствий неисполнения обязательств заемщика (default indemnity). Указанное обязательство, принимаемое заемщиком, покрывает возмещение убытков, связанных с реализацией и защитой прав кредитора по договору в случае неисполнения обязательств заемщиком. По российскому праву подобные обязательства могут быть квалифицированы в качестве договорной неустойки (п. 1 ст. 330 ГК РФ) и, как следствие, размер таких обязательств может быть уменьшен российским судом <16>.
--------------------------------
<15> Wood P.R. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions. Sweet & Maxwell, 2007. P. 60.
<16> Следует отметить, что в российской практике правила ГК РФ о неустойке применяются независимо от права, выбранного сторонами. См., напр.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2011 г. N 09АП-34007/2010 по делу N А40-137209/09-29-980; Определение Московского городского суда от 2 ноября 2010 г. по делу N 33-31070. Однако в некоторых делах суды не снижают размер неустойки, руководствуясь пояснениями, предоставляемыми сторонами, в отношении действительности неустоек по иностранному праву. См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2011 г. N 09АП-16486/2011-ГК по делу N А40-137012/10-133-1183.

Права и обязанности сторон

Помимо прав и обязанностей сторон, касающихся предварительных условий, предмета займа, заверений и гарантий, стороны могут предусмотреть дополнительные к заемному правоотношению обязательства. Основным для заемщика является право на получение займа. Заемщик вправе получить сумму займа, направив уведомление о выборке (drawdown request), но право на направление этого уведомления у него возникнет только после того, как все предварительные условия будут выполнены. В зависимости от договоренностей сторон заемщик вправе получить (выбрать) всю сумму или определенные ее части в любой момент действия заемного обязательства или в определенные его периоды.
Особого внимания заслуживает такое распространенное в договорах международного займа обязательство, как запрет на залог (negative pledge), заключающееся в обязанности заемщика не обременять принадлежащее ему имущество. Несмотря на принятое наименование, данное обязательство может покрывать и другие, не связанные с залогом обязанности заемщика. По замечанию иностранных авторов, подобные условия могут возлагать на заемщика обязанность не принимать денежных обязательств определенного вида и величины (не получать займы, не выпускать облигации, превышающие определенный лимит) <17>, однако подобный подход использовался на ранних стадиях развития трансграничных отношений. В наши дни для указанных целей займодавцы предпочитают включать в договор условия, содержащие так называемые финансовые ковенанты (financial covenants).
--------------------------------
<17> Asiedu-Akrofi D. Negative Pledge Clauses in International Loan Agreements // Law and Policy in International Business. 1995. P. 2.

Цель обязательства о запрете залога заключается в том, чтобы сохранить имущественное положение заемщика на уровне не ниже того, который существовал на момент выдачи займа. Следует отметить, что данное положение касается не только и не столько имущества, предоставляемого в обеспечение в связи с займом, сколько всего имущества займодавца <18>. В международной практике стороны, как правило, предусматривают, что в случае, если заемщик намерен передать какую-либо часть или все свое имущество в залог, он обязан получить согласие займодавца на подобную сделку <19>. Выделяют так называемые информационные обязательства, которые призваны обеспечить займодавца информацией об экономическом и правовом состоянии заемщика, а также в случае с целевым займом - об использовании заемных средств на обозначенные цели. По замечанию А. Мак-Найта, со стороны займодавца цель данных положений - обеспечить соблюдение надлежащего финансового, экономического и юридического состояния заемщика в период действия заемного обязательства, а также обеспечить непрерывный поток информации в адрес займодавца <20>.
--------------------------------
<18> В то же время зарубежными и отечественными авторами отмечается, что в последнее время подобные обязательства используются в договорах займа не только в связи с запретом осуществлять непосредственно залог, но также и другие действия по распоряжению имуществом. См.: McKnight A. The Law of International Finance. Oxford: Oxford University Press, 2008. P. 152 - 153.
<19> Необходимо учесть, что в свете последней редакции ст. 342 ГК РФ стороны не могут ограничить договором право заемщика на последующий залог. Тем не менее в качестве альтернативы займодавец может определить в договоре залога условия, которым должен отвечать последующий залог (п. 2 ст. 342 ГК РФ).
<20> McKnight A. The Law of International Finance. Oxford: Oxford University Press, 2008. P. 144.

Другой блок условий договора относится к финансовым обязательствам или, как принято именовать их на практике, ковенантам (financial covenants). Финансовые обязательства касаются экономического состояния заемщика и относятся к сфере корпоративных финансов: последний принимает на себя обязательства либо поддерживать определенный уровень соотношения активов и пассивов в своей деятельности, либо не допустить того, чтобы этот уровень оказался ниже предела, указанного в договоре международного займа. Иногда финансовое обязательство заключается в обязанности заемщика поддерживать такой уровень ежемесячного (квартального, годового) дохода, который был бы в определенном отношении выше уплачиваемых ежемесячно (в квартал, год) процентов по займу.
Еще одним обязательством, распространенным в договорах международного займа, является условие, в соответствии с которым денежные требования займодавца к заемщику по договору в случае несостоятельности последнего должны удовлетворяться в равной пропорции к необеспеченным требованиям других кредиторов заемщика (pari passu clause). Подобные условия используются в случаях, когда займодавец предоставляет заем без получения обеспечения обязательств заемщика. Изначально подобные обязательства использовались в практике заключения международных договоров займа и облигаций с участием государств и международных организаций (суверенные займы), но впоследствии распространились и на сферу отношений с участием только юридических лиц <21>. По своей природе подобное обязательство близко к заверениям, предоставляемым заемщиком: принимая во внимание, что порядок удовлетворения требований при несостоятельности в большинстве государств установлен в императивном порядке, заемщик сможет принять соответствующее обязательство только в том случае, если на момент заключения договора он может быть уверенным в том, что исполнит данное обязательство без нарушения соответствующих императивных норм.
--------------------------------
<21> См.: Buchheit L.C., Pam J.S. The Pari Passu Clause in Sovereign Debt Instruments // International Financial Law Review. 2004; Pari Passu Clauses: Analysis of the Role, Use and Meaning of Pari Passu Clauses in Sovereign Debt Obligations as a Matter of English Law. London: Financial Markets Law Committee, Bank of England, 2005. В международных заемных правоотношениях с участием суверенных лиц (государств) в качестве заемщика подобные обязательства относятся, как правило, не ко всем обязательствам заемщика, а только к внешним долговым требованиям.

Условия исполнения и ответственность
за нарушение обязательств

Случаи неисполнения обязательств (events of default) - это обстоятельства, при которых заемщик будет признан неисполнившим или исполнившим ненадлежащим образом свои обязательства из договора займа, либо при которых у займодавца возникает право требовать досрочного возврата займа и соответствующих платежей. По российскому праву требования к исполнению обязательств могут определяться (при отсутствии указаний закона или иных правовых актов) в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ). Следует отметить, что к случаям неисполнения обязательств относятся не только обстоятельства, при которых заемщик или лицо, предоставившее обеспечение, считаются неисполнившими или исполнившими ненадлежащим образом свои обязательства, но также и те обстоятельства, которые не зависят от воли сторон по договору: национализация, экспроприация, изменения в законодательстве, т.е. главным образом, действия государственных органов. К наиболее распространенным случаям неисполнения обязательств можно отнести следующие:
- заемщик не произвел какого-либо из платежей по договору;
- заемщик или лицо, предоставившее обеспечение, не исполняет иные свои обязательства по договору международного займа и по договору, обеспечивающему обязательства по займу;
- заемщик не исполняет свои обязательства перед третьими лицами (так называемое "перекрестное неисполнение" (cross default)) <22>;
--------------------------------
<22> Wood P.R. Law and Practice of International Finance. London: Sweet & Maxwell, 2008. P. 127. Иногда стороны согласовывают условие, в соответствии с которым заемщик будет считаться неисполнившим свои обязательства, если его финансовая задолженность или задолженность лица, предоставившего обеспечение, превышает определенный в договоре займа предел.

- сведения, предоставленные заимодавцу в связи с договором международного займа и (или) договором, обеспечивающим обязательства по займу, оказались недостоверными (это условие относится, среди прочего, к заверениям и гарантиям);
- имущество заемщика или лица, предоставившего обеспечение, стало предметом национализации, экспроприации, конфискации, ареста или подпало под иные ограничения со стороны государственных органов;
- в отношении заемщика или лица, предоставившего обеспечение, инициирована процедура банкротства (несостоятельности) или иной формы ликвидации;
- в законодательство внесены изменения, которые препятствуют исполнению обязательств по договору международного займа или договора, обеспечивающего международный заем;
- обязательство, обеспечивающее договор международного займа, иным образом утратило силу или не может быть исполнено;
- произошло отчуждение участниками или акционерами заемщика или лица, предоставившего обеспечение, своих долей или акций в пользу третьих лиц (так называемая смена контроля (change of control) <23>).
--------------------------------
<23> Ibid. P. 131 - 132.

Полный перечень случаев неисполнения обязательств будет зависеть от конкретных обстоятельств, а иногда также от целей займа. Так, если заем предоставляется для целей финансирования строительной деятельности заемщика, то среди случаев неисполнения обязательств будут указаны также и обстоятельства, связанные со строительными работами, как то: прекращение лицензии, предназначенной для какого-либо из этапов строительных работ; превышение отведенного для окончания строительства срока; прекращение строительных работ и др.
Случаи неисполнения обязательств, указываемые в договоре международного займа, имеют первостепенное значение для всего правоотношения, возникающего из договора международного займа. В случаях, когда заемщик или третьи лица заключают сделки, обеспечивающие заемное обязательство, указанные сделки будут находиться в зависимости от обязательств по займу и наоборот. В первом случае неисполнение (ненадлежащее исполнение) по заемному обязательству дает право займодавцу требовать соответствующего исполнения от лица, предоставившего обеспечение. Во втором случае неисполнение обязательств со стороны лица, предоставившего обеспечение, или объективная невозможность подобного исполнения будет служить основанием для предъявления требований по договору займа.
По общему правилу наступление любого из указанных выше обстоятельств дает право займодавцу потребовать расторжения договора международного займа и досрочного возврата предоставленного займа (acceleration) и подлежащих уплате процентов, а также комиссий и иных предусмотренных договором международного займа платежей. Иногда стороны предусматривают для отдельных случаев обязанность займодавца уведомить заемщика о таком случае и право заемщика в течение определенного срока устранить соответствующее обстоятельство. Кроме того, в договоре международного займа может быть предусмотрено, что в случае, если платеж, подлежащий уплате заемщиком, не был осуществлен в срок вследствие технической ошибки, заемщик не будет нести за это ответственности. Некоторые авторы относят к средствам правовой защиты интересов сторон по договору международного займа и другие инструменты. Так, А.В. Шамраев называет дополнительно право на возмещение убытков, судебный запрет, зачет требования и принудительную ликвидацию заемщика <24>.
--------------------------------
<24> Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках: Научное издание. М.: КНОРУС, ЦИПСиР, 2010. С. 19.

Изменение, расторжение и прекращение договора
международного займа

Изменение договора международного займа может быть вызвано как объективными обстоятельствами (изменение конъюнктуры рынка, кризисные явления), так и произведено соглашением сторон либо в одностороннем порядке. Как видно из вышеизложенного, баланс в содержании договора международного займа смещен в пользу займодавца, ведь именно он вправе определить момент вступления отношений, связанных с договором международного займа, в силу, а также обладает правом требовать расторжения и досрочного возврата суммы займа при неисполнении обязательств должником в правоотношении. Однако указанное обстоятельство не означает, что займодавец в любом случае воспользуется своими правами по договору. В коммерческих отношениях превалирует здравый смысл и стремление к взаимной выгоде: несмотря на то, что заемщик может формально не исполнить свои обязательства (иными словами, оказаться "технически в дефолте" (technically in default)), займодавец заинтересован в сохранении отношений и, скорее всего, пойдет навстречу заемщику, предложив согласовать условия реструктуризации обязательств по займу.
Один из частных случаев изменения договора международного займа, а также обеспечивающих его договоров, при котором стороны вносят изменения в условия заемного обязательства, касающиеся срока возврата займа - реструктуризация. В зависимости от конкретных обстоятельств стороны могут предусмотреть изменение и иных условий займа: к примеру, при резкой перемене рыночных условий стороны могут согласовать снижение (повышение) процентной ставки, продлить срок займа. Реструктуризация оформляется дополнительным соглашением к договору международного займа, а также к другим договорам, обеспечивающим международный заем (изменения вносятся в части обеспеченных требований).
Тем не менее могут возникнуть обстоятельства, при которых банк вынужден в одностороннем порядке изменить условия займа. Чаще всего подобные случаи возникают в связи с изменением конъюнктуры рынка, процентных ставок на рынке и по другим основаниям. По общему правилу российское право позволяет сторонам предусмотреть право займодавца на одностороннее изменение процентных ставок по займам в случаях, когда займодавцем выступает кредитная организация. В соответствии с общим правилом, содержащимся в ст. 29 Закона о банках, кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам и (или) порядок их определения, процентные ставки по вкладам (депозитам), комиссионное вознаграждение и сроки действия этих договоров с клиентами - индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом. Российскими судами, однако, указывается, что изменение ставки рефинансирования Центрального банка РФ не может являться достаточным основанием для значительного увеличения размера процентной ставки <25>.
--------------------------------
<25> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11 марта 2013 г. N Ф09-2923/11.

Другая форма изменения правоотношений, возникающих из договора международного займа - перемена лиц (как правило, на стороне займодавца). Обычно перемена лиц происходит вследствие снятия обременений, возникших на основании обеспечительных сделок, и "перевода" их в пользу нового кредитора. При подобных обстоятельствах правоотношения дополняются новым отношением между существующим займодавцем и третьим лицом (новым займодавцем): предшествующий кредитор уступает свои требования, получает удовлетворение от нового кредитора, а новый кредитор становится на место предыдущего. В указанном случае договор уступки требования есть новый элемент правоотношений, связанных с договором международного займа. В данном правоотношении у сторон возникает потребность исключить ситуацию, при которой денежное обязательство в пользу предыдущего кредитора будет все еще не исполнено, обеспечивающее заем обязательство прекращено, а обязательства выдать заем у нового кредитора не возникнет.
Расторжение договора международного займа возможно в случае неисполнения обязательств одной из сторон. Чаще всего договор международного займа предусматривает право на его расторжение займодавцем в случае неисполнения, предусмотренного в договоре. Учитывая величины денежных сумм, предоставляемых по договорам международного займа, а также сложность возникающих в связи с ним правоотношений, расторжение договора становится крайней мерой в арсенале правомочий сторон.
Частный случай расторжения - односторонний отказ от исполнения договора. Несмотря на то, что отказ от исполнения договора нечасто встречается в практике договоров международного займа, в последнее время займодавцы нередко настаивают на включении такого правомочия в договор. Договор международного займа может предусматривать право займодавца отказаться от договора в случае введения международных санкций <26> в отношении заемщика или контролирующих его лиц, равно как и лиц, предоставивших обеспечение по договору. В отсутствие подобного условия в договоре и в зависимости от характера вводимых санкций (полный запрет на операции с заемщиком или риск взыскания штрафа с займодавца за операции с заемщиком) рассматриваемый случай можно отнести к обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (форс-мажорным обстоятельствам).
--------------------------------
<26> Следует отметить, что характер санкций, которые могут затронуть международные заемные отношения, различен. Так, к примеру, санкции ЕС, введенные в связи с политической нестабильностью на Украине в начале 2014 г., предусматривали запрет банковских операций в пользу определенных лиц. См.: Council Decision 2014/119/CFSP of 5 March 2014 concerning restrictive measures directed against certain persons, entities and bodies in view of the situation in Ukraine. Официальный сайт законодательства ЕС: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:32014D0119&rid=1. Указанное решение содержало значительные исключения: среди прочего, оно не касалось платежей, которые определенные в ним лица обязаны совершать в соответствии с положениями договоров, заключенных до принятия решения, а также в соответствии с судебными решениями, принятыми странами - участницами ЕС.

Договор международного займа прекращается вместе с исполнением обязательств сторонам по договору: займодавец предоставляет обусловленную договором сумму, а заемщик возвращает сумму займа, начисленные проценты, а также осуществляет иные платежи, предусмотренные договором международного займа. После того как заемщиком будут исполнены обязательства по договору займа, займодавец обязан снять все обременения, возникшие в связи с договором международного займа: в зависимости от обстоятельств, подать заявление в соответствующий государственный орган о прекращении договора ипотеки, о снятии залога с долей или акций и т.п. Прекращение обязательств также может быть произведено предоставлением отступного: на практике встречаются случаи, когда заемщик передает займодавцу имущественные права требования по договору вклада, заложенные ранее в пользу банка по договору залога, в качестве отступного в счет задолженности по основному заемному обязательству. В процедурах о несостоятельности подобные сделки могут быть признаны недействительными как сделки, совершенные с предпочтением <27>.
--------------------------------
<27> См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2013 г. N 09АП-6696/2013.

 

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:



Вернуться на предыдущую страницу

Последние новости
  • Москва, Московская область
    +7 (499) 703-47-96
  • Санкт-Петербург, Ленинградская область
    +7 (812) 309-56-72
  • Федеральный номер
    8 (800) 555-67-55 доб. 141

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных


10 января 2020 г.
Проект Федерального закона № 877880-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации"

Законопроект предлагает введение единого федерального реестра турагентов. Предусматривается, что реестр будет функционировать в виде подсистемы информационной системы "Единый федеральный реестр туроператоров". Внесение сведений о турагенте осуществляется туроператором путем заполнения электронных форм или размещения информации в личном кабинете туроператора в системе Единого федерального реестра туроператоров или автоматизированного взаимодействия информационной системы туроператора с реестром турагентов.




20 декабря 2019 г.
Проект Федерального закона № 864881-7 "О государственном регулировании деятельности по перевозке легковыми такси и деятельности служб заказа легкового такси и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

Законопроект призван упорядочить отношения, возникающие между органами государственной власти и лицами, осуществляющими деятельность по перевозке легковым такси, службами заказа легкового такси, а также отношения, возникающие между лицами, осуществляющими деятельность по перевозке легковым такси, и службами заказа легкового такси. 




4 декабря 2019 г.
Проект Федерального закона № 851072-7 "Об обязательных требованиях в Российской Федерации"

Законопроект определяет правовые и организационные основы установления, оценки применения обязательных требований, содержащихся в нормативных правовых актах Российской Федерации, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), муниципального контроля, привлечения к административной ответственности, предоставления государственных и муниципальных услуг, оценки соответствия продукции и иных форм оценок и экспертиз.




21 ноября 2019 г.
Проект Федерального закона № 840167-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"

Переход к ценообразованию в сфере ОСАГО, базирующийся на рыночных принципах и конкуренции, предоставлении страховщикам права самостоятельно определять подход к применению базовых ставок страховых тарифов в пределах их максимальных и минимальных значений, регулируемых Банком России, с учетом личностных характеристик страхователя и лиц, допущенных им к управлению транспортным средством, в частности, наличия у таких лиц неоднократных административных наказаний за грубые нарушения ПДД.




7 ноября 2019 г.
Проект Федерального закона № 831599-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации"

Актуальность проекта федерального закона связана с необходимостью создания правового регулирования, благодаря которому только добросовестные турагенты и туроператоры смогут осуществлять свою деятельность в туристской сфере на территории Российской Федерации. Без введения обязательности формирования электронной путевки и размещения сведений о ней в системе туроператорами и турагентами невозможно обеспечить достижение поставленных перед системой целей и выполнение стоящих задач. 



В центре внимания:


Недоказанный убыток (Лермонтов Ю.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Коррупция - дело общественное. Минтруд разработал рекомендации корпоративного поведения (Фомина Л.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Субсидии без НДС (Лермонтов Ю.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Неопределенная осмотрительность. Как надо правильно выбирать контрагента (Ненашева Н.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

И дать и взять. Особенности применения давальческой схемы (Илларионов А.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>
Предпринимательство и право, информационно-аналитический портал © 2011 - 2020
При любом использовании материалов сайта - активная ссылка на сайт lexandbusiness.ru обязательна.

Навигация

Статьи