Быстрая навигация: Каталог статей Иные вопросы Коллизионные проблемы заключения и расторжения брака (Веселкова Е.Е.)

Коллизионные проблемы заключения и расторжения брака (Веселкова Е.Е.)

Дата размещения статьи: 25.09.2014

Браки между гражданами различных государств заключаются как на территории Российской Федерации, так и за рубежом, и число таких браков постоянно увеличивается.
Причины, по которым граждане одного государства переселяются на постоянное место жительства за границу, в том числе в результате заключения брака с иностранными гражданами, разнообразны. Сюда относятся расширение контактов с гражданами других государств, невозможность найти достойного партнера для жизни в своей стране, привлечение на территорию страны иностранной рабочей силы и трудоустройство граждан за границей. Для России немаловажную роль играют и экономические мотивы, поскольку не секрет, что уровень жизнь в так называемых развитых странах выше.
Все чаще заключаются браки с иностранцами и создаются семьи, члены которых имеют различное гражданство или живут не в своем отечестве. Условия и форма заключения таких браков, их расторжение и прочие брачно-семейные вопросы - все это весьма актуальные в наше время нюансы <1>.
--------------------------------
<1> Гришаев С.П. Поиск спутника жизни за границей обязывает знать зарубежное семейное право // Семейные правоотношения с участием иностранных граждан. Библиотечка "Российской газеты". 2010. Вып. 4. С. 4.

Для семейного права, как ни для какой другой области правового регулирования, характерны весьма существенные различия между правовыми системами различных государств. Это объясняется тем, что на регулирование брачно-семейных отношений большое влияние оказывают национальные, религиозные особенности и традиции разных стран <2>. Отсутствие единообразия в содержании и понимании материальных условий приводит к появлению "хромающих" браков, признаваемых в одном государстве и не признаваемых в другом.
--------------------------------
<2> Там же. С. 7.

Мировой юридической практике известны две формы заключения брака - гражданская и церковная. Заключение брака совершается, как правило, в гражданской форме. Церковная форма в качестве альтернативной с обязательной последующей регистрацией в органах ЗАГСа предусмотрена законодательством Италии, Польши, Хорватии и Чехии <3>. В Польше в 1998 г. в связи с ратификацией конкордата с Ватиканом возможны два равнозначных способа вступления в брак - в присутствии сотрудника ЗАГСа и в присутствии священника, признанного государством вероисповедания. Правовые последствия таких браков тождественны, оба брака подчиняются юрисдикции государственных судов, в обоих случаях допускается развод.
--------------------------------
<3> Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. N 2. С. 3.

Во Франции, некоторых штатах США заключению брака предшествует процедура оглашения, обеспечивающая гласность брака, а также позволяющая выявить препятствия к его заключению (например, возражения родителей или иных лиц). В некоторых странах предусмотрена необходимость предоставления вступающими в брак справок о медицинском освидетельствовании. Такое положение, содержащееся в статье 63 Французского гражданского кодекса 1804 г., является обязательным, в противном случае оглашение не состоится. В Японии, Нидерландах, Израиле заключению брака предшествует помолвка (обручение), суть которой заключается в предварительном соглашении, содержащем обещание вступить в брак. Нарушение обещания влечет за собой имущественные санкции и обязанность возместить моральный ущерб.
Законодательство практически всех стран закрепляет обязанность лично присутствовать при заключении брака самих вступающих в брак. Однако в ряде стран, например в Испании, Панаме, Перу, допускается оформление брака через представителя. В исключительных случаях, если по причине болезни одной из сторон и перенесения церемонии бракосочетания на более поздний срок существует угроза незаключения брака, должностное лицо обязано в силу закона зарегистрировать брак по месту нахождения больного <4>.
--------------------------------
<4> Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. N 2. С. 3, 4.

Иногда даже в развитых странах, например в Японии, заключению брака предшествует обычай отправиться сначала в свадебное путешествие, а потом обратиться в муниципалитет с заявлением о регистрации брака <5>. Семейному праву в мусульманских странах присущи особенные характерные черты: сам термин "семейное право" неизвестен, а вопросы брака и развода регулируются так называемым правом личного статуса, наиболее тесно связанным с религиозными и нравственными нормами и принципами ислама <6>.
--------------------------------
<5> Гришаев С.П. Указ. соч. С. 59.
<6> Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии мусульманского семейного права на примере Семейного кодекса Королевства Марокко 2004 г. // Семейное и жилищное право. 2009. N 3.

Условия заключения брака в странах, которые принято называть развитыми, во многом совпадают.
Вступающие в брак должны принадлежать к лицам разного пола. Например, в Великобритании Закон о браке 1949 г. прямо устанавливает положение, в соответствии с которым брак действителен до тех пор, пока сторонами в нем являются мужчина и женщина. Ряд стран закрепляет возможность регистрации брака для однополых пар и лиц, изменивших пол. Так, шведский Закон 1994 г. не запрещает вступление в брак лицам одного пола, однако только при условии, что одно из этих лиц является гражданином Швеции и проживает на территории страны. При этом регистрация не порождает правовых последствий нигде, кроме стран, признающих возможность заключения однополых браков.
Среди прочих условий вступления в брак можно выделить принцип моногамности. Полигамия в большинстве современных государств запрещена, однако в мусульманских странах эти традиции все еще сильны. Только в Тунисе и Турции полигамия перестала пользоваться поддержкой. В результате объединения Народной Демократической Республики Йемен и Йеменской Арабской Республики и образования единого государства в 1992 г. был принят закон о личном статусе лиц, разрешивший полигамию. Некоторые страны пытаются ограничить полигамию (Бангладеш, Пакистан, Индонезия, Сингапур, Сирия), переведя ее под судебный контроль, а в ряде других стран (Сенегал, Филиппины, Индия) существует возможность выбора между религиозным и гражданским порядком заключения брака; в последнем случае полигамия невозможна. Семейный кодекс Королевства Марокко 2004 г. прямо не запрещает полигамию, но вводит весьма жесткие требования по ее ограничению, допуская бигамию (т.е. двоеженство) <7>.
--------------------------------
<7> Борминская Д.С. Указ. соч. С. 7.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена возможность заключения консульских браков. Такие браки заключаются на основе консульских конвенций, к ним применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания (Консульская конвенция между Российской Федерацией и США) <8>.
--------------------------------
<8> Гришаев С.П. Указ. соч.

Обязательными условиями заключения брака в большинстве стран являются также отсутствие между вступающими отношений родства, достижение брачного возраста, подлинность волеизъявления вступающих в брак. Невозможно также заключить брак при нерасторгнутом браке одной из сторон.
Из приведенных примеров видно, что даже при наличии сходства в вопросах заключения брака существует множество различий в семейных законодательствах в случаях, когда в брак вступают граждане разных государств. Все эти факторы усиливают значение коллизионного регулирования. Что касается регулирования коллизионных вопросов, то в Российской Федерации коллизионные нормы кодифицированы в Семейном кодексе РФ. В большинстве других стран коллизионные вопросы в данной области регулируются семейным или гражданским кодексами либо включены в новые законы о международном частном праве (Австрия, Венгрия, Швейцария, Турция, Эстония и др.).
Коллизионные нормы семейного права стран отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, наличие препятствий для вступления в брак во многих случаях определяются личным законом каждого из супругов. В Швейцарии условия для заключения брака между лицами разного гражданства определяются швейцарским правом. Такого же принципа придерживается законодательство КНР и Вьетнама. В Германии подлежит применению право обоих государств, граждане которых вступают в брак. Подобные коллизионные нормы в области семейного права содержатся в Законе о международном частном праве 2002 г. Эстонии <9>. В России с 1 марта 1996 г. действует новый Семейный кодекс. В соответствии с пунктом 1 ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации независимо от гражданства лиц, вступающих в брак, определяются законодательством Российской Федерации. На территории нашей страны брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Отсюда следует, что религиозный брак или фактическое наличие брачных отношений между мужчиной и женщиной не влекут за собой правовые последствия. Государственная регистрация заключения брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по общему правилу по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы ЗАГСа. Государственная регистрация заключения брака производится в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния. Отказ в регистрации брака может быть обжалован в суде. Говоря об условиях заключения брака на территории Российской Федерации (речь прежде всего идет о возрасте), необходимо отметить, что они определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, чьим гражданином лицо является в момент заключения брака, но с соблюдением требований об отсутствии препятствий к заключению брака, предусмотренных статьей 14 СК РФ (п. 2 ст. 156 СК РФ). Согласно статье 14 Кодекса препятствиями к заключению брака являются наличие другого зарегистрированного брака, наличие близкого родства между будущими супругами, наличие отношений усыновления между лицами, желающими заключить брак, недееспособность одного из желающих вступить в брак.
--------------------------------
<9> Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2005. С. 407.

Регулирование вступления в брак апатридов и бипатридов производится в особом порядке. В случае наличия у бипатрида российского гражданства применяется российское законодательство. В случае множественности гражданств - законодательство по выбору лица, вступающего в брак (п. 3 ст. 156 СК РФ). При вступлении в брак апатрида применяется гражданство его места жительства (п. 4 ст. 156). Браки между гражданами иностранных государств, заключенные в консульствах и посольствах иностранных государств на территории Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).
Таким образом, ныне действующий Семейный кодекс по сравнению с предыдущим кодексом предусмотрел отсылки, допускающие применение не только российского, но и иностранного права, осуществлен переход от односторонних к двусторонним коллизионным нормам, устранена в значительной степени возможность возникновения "хромающих" браков, в некоторых случаях допускается выбор применимого права самими сторонами <10>.
--------------------------------
<10> Богуславский М.М. Указ. соч. С. 409.

Среди международных договоров России, содержащих нормы, предназначенные специально для регулирования брачно-семейных отношений с иностранным элементом, наиболее значимой является Конвенция СНГ, заключенная в Минске в 1993 г. Конвенция подписана и ратифицирована всеми странами - участницами СНГ. Ее положения без каких-либо изменений были закреплены в Кишиневской конвенции 2002 г. Согласно статье 26 Минской Конвенции условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства - законодательством договаривающейся стороны, являющейся их постоянным местом жительства. В отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства договаривающейся стороны, на чьей территории заключается брак.
Вопрос о возможности расторжения брака в разных странах решается по-разному. При этом четко прослеживаются три основных подхода. В ряде государств (Испания, Ирландия, Аргентина, Колумбия) развод запрещен. В других развод допускается при наличии строго определенных оснований, при этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается (Италия). В третьих развод допускается при наличии легальных условий и оснований, в том числе по взаимному согласию супругов (Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия, Российская Федерация).
Развитие общества привело в XX в. к расширению свободы разводов. Европа дольше других стран сопротивлялась этому. Однако в Италии с 1970 г. стал действовать закон, разрешающий расторжение брака по строгому перечню оснований, исключая взаимное согласие супругов. Основаниями для развода здесь считаются: осуждение одного из супругов к серьезному уголовному наказанию; раздельное проживание супругов не менее пяти лет по условиям сепарации; неспособность к брачной жизни; получение развода за границей. Во Франции с 1975 г. в качестве основания к разводу признано взаимное согласие супругов при сохранении тем не менее такой причины развода, как виновное поведение одного из супругов. В Англии с 1971 г. также признано взаимное согласие супругов на развод после двухлетнего раздельного жительства (сепарации, так называемого отлучения от стола, судебного разлучения - separation, separation de corps). Правом Германии, Японии и многих других развитых стран допускается расторжение брака по взаимному согласию супругов в случае окончательного и непоправимого расстройства брачной жизни. Нормы в области регулирования бракоразводных отношений в Швеции характеризуются значительной степенью либеральности, не требуют от суда выяснения причин, побудивших стороны прекратить брак, и осуществления примирительных процедур. Законодательство США не отличается единообразием. В ряде штатов расторжение брака допускается по единственной причине - непоправимому его распаду, в других необходимо наличие иных оснований, предусмотренных законом (совершение доказанного правонарушения и т.д.). Во многих штатах установлено требование оседлости в штате - от нескольких часов (что нередко используется для обхода закона в целях более легкого получения развода) до нескольких лет.
Иначе обстоит дело в государствах Азии и Африки, где господствует мусульманское право. Здесь определяющую роль играет волеизъявление мужчины. По шариату допускаются следующие основные виды расторжения брака: развод "баин" - окончательный развод; развод "раджаа" - возвращение мужем жены; "хаал" - подкуп женой мужа за предоставленный ей развод; "мубарат" - отречение от жены. В 15 немусульманских странах Азии и Африки существуют тенденции к расширению свободы разводов по европейскому варианту, но реальной силой здесь обладает обычное право, которое решает этот вопрос иначе.
Различия в законодательстве стран по вопросу расторжения брака порождают ряд противоречий, юридических трудностей и, как следствие, "хромающих" разводов.
Законодательство различных стран разнообразно решает и вопрос о порядке расторжения брака. Большинство государств признает судебный порядок (США, Франция, ФРГ, Англия и др.). При этом в Англии, например, суд должен выяснить, возможно ли воссоединение сторон. Если на любой стадии разбирательства суду станет ясно, что появилась возможность примирения и воссоединения сторон, он вправе приостановить процесс на любой срок, который сочтет необходимым для попыток такого примирения. Если в результате оценки доказательств суд придет к выводу о непоправимости брака, он выносит решение о разводе. Есть ряд стран, в которых по взаимному согласию супругов допускается внесудебный порядок развода (Япония, Российская Федерация). В Дании и Норвегии брак расторгается решением короля или административного органа, в Ирландии и канадской провинции Квебек - решением парламента.
Исходя из различий в законах, можно выделить ряд коллизионных проблем расторжения брака в международном частном праве. Проблема выбора права в разрешении дел о прекращении брака стоит одной из первейших: прежде чем приступить к процедуре расторжения брака, необходимо найти закон, который будет ее регулировать.
Анализируя и обобщая законодательство зарубежных стран, следует отметить, что расторжение брака подчиняется либо закону страны гражданства супругов или супруга (законодательство большинства стран континентальной Европы), либо закону страны места жительства супругов или мужа.
В научной литературе по вопросам правового регулирования расторжения брака в зарубежных странах отмечается, что проведенные в 1970-х гг. реформы законодательства о разводе (Англия, Франция, Норвегия, Дания, Финляндия и др.) привели к серьезной трансформации указанного института. Основной идеей стал отказ от концепции "развод - санкция или кара за виновное поведение супруга" и переход к концепции "развод - констатация неудачи, крушения брака". Такой подход исключал закрепление в законодательстве формальных оснований развода, хотя супруги и связаны определенными требованиями закона, так как в обоснование брака должны привести определенные доказательства <11>.
--------------------------------
<11> Гришаев С.П. Указ. соч. С. 68.

Российское семейное законодательство не содержит каких-либо специальных норм, предусматривающих строго определенные поводы и основания для развода. Брак расторгается, если судом или в органах ЗАГСа будет установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи стали невозможными. Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории Российской Федерации происходит в соответствии с законодательством России (п. 1 ст. 160 СК РФ).
Специальные правила о расторжении брака устанавливаются в договорах о правовой помощи, заключенных Россией с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей и другими странами. Эти договоры обычно устанавливают следующее:
- развод производится органами государства, гражданами которого являются супруги;
- если супруги проживают в другой стране, они могут обращаться в суд этой страны;
- при расторжении брака применяется законодательство страны гражданства супругов;
- в случаях, когда супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных государств, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого из договаривающихся государств, причем каждый суд будет применять законодательство своей страны <12>.
--------------------------------
<12> Богуславский М.М. Указ. соч. С. 423.

Порядок расторжения браков предусматривается консульскими конвенциями и национальным законодательством. В России он установлен в статье 160 СК РФ. Во многих странах признается расторжение брака, осуществленное в иностранном государстве. Основная коллизионная привязка - закон места суда. Такие же принципы закреплены в российском законодательстве.
Несколько иначе решен вопрос о расторжении брака в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. При расторжении брака применяется законодательство государства, чьим гражданами являются супруги на момент подачи соответствующего заявления. Если супруги являются гражданами разных государств, подлежит применению закон места суда.
Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне был разработан целый ряд конвенций по вопросам семейного права, предложенных Гаагской конференцией по международному частному праву. К их числу относятся Конвенция об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 г., Конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения браков 1975 г., Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г., Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г., Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов 1970 г. и др. Данные Конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы, однако их основным недостатком является ограниченность круга участвующих стран.
Россия не является активной участницей многосторонних международных договоров в области брачно-семейных отношений. Однако следует рассмотреть вопрос о возможности участия России в Конвенции о заключении и признании действительности браков 1978 г., поскольку многие положения российского семейного законодательства соответствуют положениям данной Конвенции.
Из многосторонних международных договоров также необходимо упомянуть Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков, принятую ООН в 1962 г. В ней участвуют 49 государств, включая Россию, которая является правопреемником СССР. Вопросы, регулируемые Конвенцией, сохраняют свою актуальность до настоящего времени. Однако в определенных процедурах заключения брака Конвенция противоречит действующему российскому законодательству в данной области (речь идет, например, о возможности отсутствия одной из сторон при заключении брака, обязательной процедуре оглашения брака и присутствии свидетелей при заключении брака).

Библиография

Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. N 2.
Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2005.
Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии мусульманского семейного права на примере Семейного кодекса Королевства Марокко 2004 г. // Семейное и жилищное право. 2009. N 3.
Гришаев С.П. Поиск спутника жизни за границей обязывает знать зарубежное семейное право // Семейные правоотношения с участием иностранных граждан. Библиотечка "Российской газеты". 2010. Вып. 4.
Косарева И.А. Международное, зарубежное и российское право о статусе лиц, состоящих в фактических супружеских отношениях // Семейное и жилищное право. 2009. N 1.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Последние новости

Бесплатная консультация юриста по телефонам:

Москва, Московская область
+7 (499) 703-46-28
Санкт-Петербург, Ленинградская область
+7 (812) 336-43-00

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных

3 декабря 2021 г.
Проект Федерального закона № 29564-8 "О внесении изменения в Федеральный закон "О развитии сельского хозяйства"

Целью законопроекта является создание правовой базы для деятельности информсистемы информационных ресурсов агропромышленного комплекса, которая дозволит обеспечить перевод в электронный вид, убыстрение процессов получения и увеличение эффективности мер госпомощи в сфере сельхозпроизводства, также сокращение издержек сельскохозяйственных производителей товаров на представление отчетности и её перевод в электронный вид.

30 ноября 2021 г.
Проект Федерального закона № 27883-8 "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации"

Цель законопроекта - предоставление новым организациям, зарегистрированным на территории Курильских островов, при соблюдении определенных условий, налоговых льгот. В частности предусматривается, что данные организации в течение 20 лет с момента регистрации на территории Курильских островов не будут признаваться налогоплательщиками налога на прибыль организаций, земельного и транспортного налогов, а также налога на имущество организаций.

26 ноября 2021 г.
Проект Федерального закона № 25618-8 "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об организации страхового дела в Российской Федерации" и Федеральный закон "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"

Целью законопроекта является создания перестраховочного пула на рынке ОСАГО. Необходимость его формирования обусловлена проблемами при функционировании системы гарантированного заключения договора ОСАГО ("Е-Гарант") и, как следствие, снижением доступности данного вида страхования.

22 ноября 2021 г.
Проект Федерального закона № 22118-8 "О внесении изменений в статьи 5 и 6 Федерального закона "О потребительском кредите (займе)"

Законопроектом устанавливается предельный размер ежедневной процентной ставки по потребительским кредитам (займам) 0,8% в день, предельное значение полной стоимости потребительского кредита (займа) в размере 292% годовых и предельного размера суммы всех платежей по договору потребительского кредита (займа) сроком до года до 130% от суммы предоставленного потребительского (кредита) займа.

16 ноября 2021 г.
Проект Федерального закона № 19332-8 "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Целью законопроекта является совершенствование процедуры государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Так, для упрощения процедуры регистрации индивидуальных предпринимателей, законопроектом предусматривается исключение предоставления копии паспорта гражданина РФ в регистрирующий орган.

В центре внимания:

Возможности налоговой оптимизации при приобретении ценных бумаг и в других ситуациях (Коновалов Д.)