Главная Новости Общие вопросы Формы деятельности Договоры Виды деятельности Вопрос-ответ Контакты

Быстрая навигация: Каталог статей > Иные вопросы > Продажа (иное отчуждение) участником ООО доли в УК: налоговые последствия (Саяпина Е.Н.)

Продажа (иное отчуждение) участником ООО доли в УК: налоговые последствия (Саяпина Е.Н.)

Дата размещения статьи: 21.08.2012

Случаи смены собственников общества

Для начала напомним основные случаи смены собственников общества, которые и будут рассмотрены в статье.

Продажа (иное отчуждение) доли

Пунктом 2 ст. 21 Закона об ООО <1> предусмотрено, что участник общества вправе продать одному или нескольким участникам данного общества свою долю или часть доли <2> в уставном капитале ООО или осуществить ее отчуждение иным образом (например, подарить, уступить, обменять). Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Также участник общества вправе продать свою долю третьим лицам (если это не запрещено уставом общества). Правда, при этом должны быть соблюдены преимущественные права остальных участников общества и самого общества на покупку этой доли. Доля в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
<2> Далее в статье под долей в обществе будем подразумевать в том числе часть такой доли.

Для справки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, в противном случае она считается недействительной. Нотариальное удостоверение сделки не требуется:
- при переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23, 26 Закона об ООО;
- при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам ООО либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 указанного Закона;
- при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта согласно п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона об ООО.

Возможны ситуации, при которых уставом ООО отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения либо согласие на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу не получено (если получение такового предусмотрено уставом общества). Тогда обязанность по приобретению доли возникает у общества, если этого потребует участник, отчуждающий свою долю (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Другими словами, участник продает свою долю обществу, при этом он не вправе диктовать цену. В течение трех месяцев со дня возникновения у ООО обязанности по приобретению доли (при условии что в уставе не прописан иной срок) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием) или с согласия участника выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. В этой ситуации доля переходит к обществу с даты получения им требования о ее выкупе (пп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

Выход участника из общества

На основании п. 1 ст. 26 Закона об ООО участник общества вправе выйти из него путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого общества, но при условии, что такое право предусмотрено уставом общества. Данное право может быть зафиксировано в уставе при учреждении общества либо позднее в результате внесения изменений в устав по единогласному решению общего собрания участников.
При выходе участника из ООО его доля переходит к обществу в момент получения последним заявления участника о выходе (п. 6.1, пп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Как и в случае с приобретением обществом доли у участника согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, существует обязанность общества по выплате действительной стоимости доли участнику и при его выходе. При этом также с согласия участника общество может выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если доля в уставном капитале оплачена участником не полностью, ООО выплачивает ему действительную стоимость лишь пропорционально оплаченной части доли. Срок выплаты составляет три месяца со дня возникновения соответствующей обязанности общества, то есть со дня получения заявления о выходе из состава участников (если иные срок и порядок не предусмотрены уставом ООО).

Продажа доли и выход из ООО - разные вещи?

Ответ на этот вопрос имеет принципиальное значение в определении налоговых обязательств у бывшего участника. По сути, в результате продажи или иного отчуждения доли происходит выбытие участника из общества (участие в ООО прекращается). При этом имущественное право (доля в обществе) переходит к новому приобретателю. С этим согласились и судьи ФАС ЦО: продажа доли может рассматриваться как частный случай выбытия из общества (Постановление от 11.04.2008 по делу N А36-1628/2007).
В то же время исходя из анализа положений Закона об ООО приходим к выводу, что продажа (иное отчуждение) доли в уставном капитале и выход участника из общества - это не одно и то же. Во-первых, данным действиям в Законе об ООО посвящены разные статьи (ст. ст. 21 и 26). Во-вторых, порядок и последствия таких действий различаются. В частности, при выходе из ООО его участника само общество обязано выплатить ему действительную стоимость доли (п. 2 ст. 23), а при продаже доли речь идет о цене предложения третьим лицам либо цене, заранее определенной уставом. В-третьих, в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона об ООО к правам участников общества относятся, в частности:
- продажа или отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу;
- выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или заявление требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО.
Таким образом, права участника на продажу (иное отчуждение) доли иным лицам и выбытие из состава участников путем отчуждения доли ООО разграничены.
В итоге, как отметили финансисты в Письмах от 17.03.2006 N 03-03-04/2/81, от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222, в соответствии с нормами гражданского права для участника ООО четко разграничены две различные хозяйственные операции: выход из общества (в этом случае речь идет исключительно о действительной стоимости доли) и продажа (реализация) своей доли обществу или третьим лицам. Подтверждает данную позицию и то, что заявление участника о его выходе из общества в связи с продажей доли или намерении продать свою долю третьему лицу нельзя рассматривать как заявление участника о выходе из общества в рамках ст. 26 Закона об ООО (Постановления ФАС ВВО от 28.02.2007 по делу N А17-3444/3470/3471/5-2006, ФАС СКО от 07.08.2008 N Ф08-4536/2008).

О налоговых обязательствах бывшего участника
в части налога на прибыль

В зависимости от причины выхода из состава учредителей общества у предприятия промышленности - бывшего участника ООО может образоваться доход в виде выручки от продажи доли в уставном капитале или в виде действительной стоимости доли, выплаченной ему самим обществом. Являются ли эти доходы объектом обложения налогом на прибыль?

Что является доходом?

В случае продажи доли в уставном капитале у предприятия промышленности - бывшего участника ООО возникает доход от реализации. На основании п. п. 1, 2 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается, в частности, выручка от реализации имущественных прав, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права, выраженных в денежной или натуральной форме. Продажа участником общества своей доли в уставном капитале рассматривается как реализация имущественных прав, а доходы от их реализации квалифицируются как доходы от продажи в соответствии с п. 1 ст. 249 НК РФ.

Обратите внимание! В силу п. 4.1 ст. 284 НК РФ к налоговой базе по налогу на прибыль, определяемой по доходам от операций по реализации или иного выбытия долей участия в уставном капитале российских организаций, применяется налоговая ставка 0%. Эта норма срабатывает при условии, что налогоплательщик владеет долей непрерывно более пяти лет (п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Возможность применения нулевой ставки появилась благодаря поправкам, внесенным в Налоговый кодекс Федеральным законом от 28.12.2010 N 395-ФЗ. Однако пока воспользоваться данной льготой не получится. Это связано с тем, что она может быть применена только в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 01.01.2011 (п. 7 ст. 5 указанного Закона). Кстати, финансисты настаивают, что льгота распространяется только на доли участия в уставном капитале российских организаций, которые были приобретены налогоплательщиком, а не получены им иным способом (например, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества) (Письмо от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48). Предположим, предприятие промышленности стало участником ООО в 2011 г. Пять лет непрерывного владения долей наступят в 2016 г. Если после этого предприятие решит продать свою долю, тогда и можно будет применить нулевую ставку по налогу на прибыль. А вот если доля в уставном капитале ООО приобретена предприятием промышленности до 01.01.2011, при ее продаже к налоговой базе применяется общеустановленная налоговая ставка (как правило, 20%) независимо от периода владения долей. Данный момент подчеркнул и Минфин (см. Письмо от 25.03.2011 N 03-03-06/1/176).

При выходе участника из ООО он не продает свою долю, она отчуждается обществу в силу закона. При этом у бывшего участника возникает доход в виде выплаченной ему действительной стоимости доли. Этот доход расценивается в целях налогообложения прибыли как внереализационный. В качестве основания может выступить п. 1 ст. 250 НК РФ, согласно которому к внереализационным доходам относятся доходы от долевого участия в других организациях, за исключением дохода, направляемого на оплату дополнительных акций (долей), размещаемых среди акционеров (участников) организации. За применение именно этой нормы выступили судьи ФАС ВВО в Постановлении от 14.09.2009 по делу N А28-1908/2009-31/29 и Минфин в Письме от 24.12.2007 N 03-03-06/1/885. Справедливости ради отметим: ранее финансисты (Письмо от 17.03.2006 N 03-03-04/2/81) считали, что доходы, полученные участником ООО при выходе из общества, являются безвозмездно полученными и учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов на основании п. 8 ст. 250 НК РФ.
А вот в Письме от 19.12.2008 N 03-03-06/2/174 Минфин высказался так. Статьей 250 НК РФ установлен перечень (причем открытый) внереализационных доходов, учитываемых для целей налогообложения прибыли организаций. При выплате участнику общества действительной стоимости его доли имуществом разница между стоимостью такого имущества, отраженной в налоговом учете общества, и его рыночной стоимостью признается внереализационным доходом общества для целей налогообложения прибыли.
Обратите внимание: независимо от применяемой нормы в состав налоговых доходов включаются доходы, полученные сверх суммы вклада. О чем идет речь?

Уточним размер дохода

Обратимся к пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, которым установлено, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, полученные в пределах вклада (взноса) участником общества при выходе (выбытии) из общества либо распределении имущества ликвидируемого общества между его участниками.
В первую очередь уточним, что под вкладом (взносом) участника хозяйственного общества, полученным при его выходе из общества или при ликвидации общества, следует понимать взносы в уставный капитал общества (как при его учреждении, так и при увеличении его уставного капитала) или в случае приобретения доли у других участников. Вклады участников в имущество общества в рассматриваемую категорию вкладов в уставный капитал не входят (Письмо Минфина России от 17.03.2006 N 03-03-04/2/81). Вклады в имущество общества (о них идет речь в ст. 27 Закона об ООО) не являются вкладами в уставный капитал общества и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале (пп. "а" п. 14 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999). Именно поэтому вклады в имущество не могут уменьшить полученный доход участника при его выходе (выбытии) из общества.
Второй момент, на который хотелось бы обратить внимание, связан с наличием спора в отношении того, надо ли применять пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при продаже доли в уставном капитале общества. Так, из смысла Письма Минфина России от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222 следует: норма пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при продаже доли в уставном капитале общества третьему лицу не может использоваться. Тем не менее возможность уменьшить доходы от реализации доли на цену ее приобретения и, кроме того, на сумму расходов, связанных с реализацией доли, существует. Это позволяет сделать норма пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, в котором как раз идет речь о порядке определения расходов при реализации имущественных прав. С таким подходом согласились судьи ФАС СЗО (Постановление от 25.06.2009 по делу N А44-3595/2008): молокозавод правомерно уменьшил сумму доходов от реализации своей доли в уставном капитале ООО на сумму вклада в уставный капитал общества.
Однако в более ранних Письмах финансисты выразили прямо противоположную точку зрения:
- норма, закрепленная в пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, может быть применена к случаю прекращения налогоплательщиком участия в ООО в связи с продажей доли в уставном капитале (Письмо от 06.03.2006 N 03-03-02/53). Именно так поступили судьи ФАС ПО (Постановление от 24.12.2009 по делу N А65-7022/2008);
- в целях налогообложения прибыли не учитываются доходы от операций по продаже участником ООО своей доли в уставном капитале в пределах первоначального взноса. В случае продажи указанной доли по цене, не соответствующей первоначальному взносу, налогообложение такой операции осуществляется в общеустановленном порядке на основании п. 2 ст. 249 НК РФ (Письмо от 06.12.2005 N 03-11-04/2/145). Причем из буквального смысла данного Письма следует вопрос о том, какая сумма включается в доход (вся сумма полученного дохода при его несоответствии первоначальному взносу или все-таки сумма превышения над первоначальным взносом). Судьи ФАС ЦО решили: на доходную часть в целях налогообложения правомерно относить разницу между ценой продажи доли в уставном капитале и ее номинальной стоимостью (Постановление от 17.03.2008 по делу N А54-993/2007-С18).
При определении налоговой базы по налогу на прибыль наличие обозначенной проблематики играет не столь большое значение, чего не скажешь про "упрощенцев", которые в качестве объекта налогообложения могут выбрать доходы. Так, ФАС СЗО, Постановлением от 12.01.2009 по делу N А21-1888/2008 отменив решение налогового органа о привлечении "упрощенца" к ответственности за совершение налогового правонарушения, посчитал, что в доходах должна учитываться только сумма поступлений, превышающая взнос участника общества. Стоит отметить, что ООО в рассматриваемом деле было перепродавцом доли в обществе, а не первоначальным учредителем и включило в доход, облагаемый единым налогом, всю полученную от реализации имущественного права выручку. А налоговая инспекция, сославшись на Письмо Минфина России от 06.12.2005 N 03-11-04/2/145, посчитала, что доходы от операции по продаже доли в уставном капитале по цене, не соответствующей первоначальному взносу, подлежат налогообложению в общеустановленном порядке на основании п. 2 ст. 249 НК РФ, и начислила (обратите внимание!) налог на прибыль.
Если же предприятие промышленности выходит из ООО путем отчуждения доли обществу, объектом обложения налогом на прибыль однозначно является доход в виде разницы между действительной стоимостью его доли и стоимостью вклада, фактически внесенного участником в уставный капитал общества (Письма Минфина России от 21.04.2006 N 03-03-04/1/378, от 30.11.2006 N 03-03-04/1/804). Однако и здесь возникает проблема, если указанная разница является отрицательной, то есть возникает убыток. Чиновники настаивали на том, что этот убыток для целей налогообложения прибыли не учитывается (Письма Минфина России от 13.11.2008 N 07-05-06/227, от 06.11.2008 N 03-03-09/141, от 17.03.2006 N 03-03-04/2/81, УФНС по г. Москве от 22.06.2007 N 20-12/059641.2@). Однако не так давно финансисты смягчились: если при выбытии участника хозяйственного общества из состава общества размер полученного им дохода в виде имущества и (или) имущественных прав меньше его вклада в уставный капитал данного общества, полученный убыток может быть включен в состав расходов для целей налогообложения прибыли (Письмо от 11.11.2011 N 03-03-06/1/742).

К сведению. Возможна ситуация, при которой при выходе участника из общества действительная стоимость доли выплачивается ему имуществом (например, акциями третьих лиц, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг). Тогда участник определяет налоговую базу по налогу на прибыль как разницу между рыночной стоимостью полученных акций (квалифицируются как доходы, полученные в натуральной форме) и стоимостью его вклада в это общество (фактически оплаченной участником доли его участия в обществе) (Письмо Минфина России от 24.12.2007 N 03-03-06/1/885).

Если предприятие промышленности соглашается с тем, что при продаже доли в уставном капитале общества по договору купли-продажи (мены, уступки) положение пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении суммы дохода, подлежащего налогообложению, не применяется, в декларации по налогу на прибыль по строке 013 "Выручка от реализации имущественных прав" Приложения 1 к листу 02 <3> отражается вся сумма выручки от продажи доли. А при выходе участника из общества разница между полученной действительной стоимостью доли и вкладом, фактически внесенным в уставный капитал, фиксируется по строке 200 Приложения 2 к листу 02.
--------------------------------
<3> Новая форма декларации утверждена Приказом ФНС России от 22.03.2012 N ММВ-7-3/174@ и подлежит применению начиная с отчетности за девять месяцев 2012 г. Организации, уплачивающие ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, будут обязаны отчитаться по новой форме уже за семь месяцев 2012 г. (Письмо ФНС России от 15.06.2012 N ЕД-4-3/9882@).

О расходах при реализации доли

Особенности определения расходов при реализации товаров или имущественных прав регулируются ст. 268 НК РФ. В соответствии с пп. 2.1 п. 1 этой статьи участник вправе уменьшить доходы от реализации имущественных прав (доли в уставном капитале ООО) на цену приобретения имущественных прав, а также на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией. К расходам, связанным с продажей доли, можно отнести, например, расходы на консультационные (юридические) услуги по сопровождению данной сделки, услуги оценщика по определению рыночной стоимости продаваемой доли, услуги нотариуса при нотариальном удостоверении сделки купли-продажи доли.
Цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется исходя из цены ее покупки по договору купли-продажи или стоимости первоначального вклада участника общества и его дополнительных вкладов (Письмо Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467). Следовательно, дополнительные вклады в уставный капитал (заметим: не в имущество), которые формируют стоимость доли и предусмотрены уставом общества, также могут уменьшить доходы от продажи такой доли. А вот вклады участника ООО в имущество общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества и, соответственно, не уменьшают полученные от продажи доли доходы (Письмо Минфина России от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4).
Обратите внимание: если цена приобретения имущественных прав (доли) с учетом расходов, связанных с их приобретением и реализацией, превышает выручку от реализации доли, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения. Об этом свидетельствует п. 2 ст. 268 НК РФ. Несмотря на то что изменения в данную норму внесены Федеральным законом от 22.07.2008 N 158-ФЗ, вступившим в силу с 01.01.2009, судьи и ранее поддерживали налогоплательщиков в данном вопросе.
То обстоятельство, что в п. 2 ст. 268 НК РФ отсутствует ссылка на пп. 2.1 п. 1 указанной статьи (что было исправлено благодаря внесенным в Налоговый кодекс поправкам), нельзя считать препятствием для признания убытка от реализации доли в уставном капитале общества. Глава 25 НК РФ не содержит запрета принимать в расходы в целях исчисления налога на прибыль убыток при реализации долей (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 N 09АП-12421/2010-АК, оставленное без изменения Постановлением ФАС МО от 13.10.2010 N КА-А40/11703-10) <4>. Аналогичная позиция приведена в Постановлении ФАС МО от 21.07.2011 N КА-А41/7587-1: гл. 25 НК РФ не содержит закрытого перечня конкретных затрат налогоплательщика, которые могут быть учтены им при определении налоговой базы по налогу на прибыль, в ней установлено в качестве одного из условий признания расходов их производственное назначение для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Тот факт, что общество получило убыток от реализации доли в уставном капитале другого общества, не лишает его права учесть понесенные расходы на приобретение доли, поскольку они соответствуют критериям, установленным ст. 252 НК РФ, и не отнесены к числу расходов, не учитываемых при определении налоговой базы по названному налогу.
--------------------------------
<4> См. также Постановления ФАС СЗО от 28.04.2008 по делу N А13-10030/2007, ФАС ЗСО от 20.11.2008 N Ф04-7150/2008(16242-А45-3), Ф04-7150/2008(16244-А45-3).

Пример 1. ОАО "АвтоДеталь", находящееся на общей системе налогообложения, продало свою долю в уставном капитале ООО "Авторемонтный завод" третьему лицу за 24 500 тыс. руб. Ранее эта доля была приобретена за 15 300 тыс. руб. В связи с реализацией доли у ОАО "АвтоДеталь" возникли дополнительные расходы, связанные с оплатой услуг:
- оценщика - по определению рыночной стоимости доли (68 тыс. руб.);
- нотариуса - по оформлению и удостоверению сделки купли-продажи (54,5 тыс. руб.);
- сторонней специализированной компании - по поиску покупателя доли (29,5 тыс. руб., в том числе НДС - 4,5 тыс. руб.).
При исчислении налога на прибыль ОАО "АвтоДеталь" применяет метод начисления.
В состав налоговых доходов на дату нотариального удостоверения сделки купли-продажи подлежат включению доходы от реализации доли в уставном капитале в размере 24 500 тыс. руб. (п. 1 ст. 249 НК РФ). К расходам согласно пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ относятся цена приобретения имущественного права (15 300 тыс. руб.) и расходы, связанные с реализацией доли, в размере 152 тыс. руб. (68 + 54,5 + 29,5).
Предъявленный специализированной компанией по поиску покупателя НДС в сумме 4,5 тыс. руб. к вычету не ставится, поскольку приобретение указанных услуг не связано с осуществлением операций, облагаемых этим налогом. Реализация доли в уставном капитале не подлежит обложению НДС на основании пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ. В связи с этим "входной" НДС включается в стоимость оказанных услуг, уменьшающих выручку от реализации доли, согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ.
Таким образом, налогооблагаемая база составит 9048 тыс. руб. (24 500 - 15 300 - 152).

Пример 2. ОАО "АвтоДеталь" является одним из учредителей ООО "Авторемонтный завод" с номинальной стоимостью доли в уставном капитале 300 тыс. руб. Общее собрание участников ООО "Авторемонтный завод" в соответствии со ст. 17 Закона об ООО приняло решение увеличить уставный капитал за счет дополнительных взносов в уставный капитал всеми участниками (по 155 тыс. руб.). Через год ОАО "АвтоДеталь" выходит из состава участников путем отчуждения своей доли ООО "Авторемонтный завод". Последнее выплатило ОАО "АвтоДеталь" действительную стоимость доли, рассчитанную исходя из чистых активов общества, в размере 16 780 тыс. руб.
При определении налогооблагаемой базы применяется пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ и учитывается в доходах сумма превышения действительной стоимости доли, подлежащей выплате при выходе из состава участников ООО "Авторемонтный завод", над первоначальным вкладом в уставный капитал и дополнительным вкладом, то есть 16 325 тыс. руб. (16 780 - 300 - 155). Датой признания доходов является дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) ОАО "АвтоДеталь" (пп. 2 п. 4 ст. 271 НК РФ) <5>.
--------------------------------
<5> Приведем случай из арбитражной практики. Налоговая инспекция настаивала на том, что при выходе из состава участников ЗАО (бывший участник) должно было учесть действительную стоимость доли в целях исчисления налога на прибыль на момент подачи заявления о выходе из ООО (в 2007 г.), когда доля фактически была отчуждена. Судьи выяснили: доля перешла к ООО 14.11.2007, оно было обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности, не позднее 30.06.2008. В 2007 г. ООО не выплатило действительную стоимость доли. В связи с этим, по мнению арбитров, в 2007 г. у ЗАО не наступил момент признания дохода в результате выхода из состава участников ООО. Доход, полученный ЗАО сверх суммы вклада при выходе из ООО, не мог быть определен в денежном выражении и включен для целей налогообложения в доходы за 2007 г., поскольку размер этого дохода был определен по данным годовой отчетности за 2007 г. только в первой половине 2008 г. Следовательно, решение инспекции в оспариваемой части является незаконным (Постановление ФАС ВВО от 14.09.2009 по делу N А28-1908/2009-31/29).

Бывший участник ООО применяет УСНО или уплачивает ЕСХН

Порядок учета доходов при применении УСНО регламентируется п. 1 ст. 346.15 НК РФ, а при применении спецрежима в виде ЕСХН - п. 1 ст. 346.5 НК РФ. В обоих случаях при определении объекта налогообложения учитываются доходы от реализации и внереализационные доходы в соответствии со ст. ст. 249 и 250 НК РФ и не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ. То есть налоговые доходы такие же, как и в случае определения налоговой базы по налогу на прибыль, в итоге и проблемы те же, в том числе проблемы, касающиеся определения размера дохода.
Так, в Письмах Минфина России от 04.07.2007 N 03-11-04/1/15, от 13.09.2007 N 03-11-04/1/22 был рассмотрен вопрос о реализации доли в уставном капитале общества участником, применяющим спецрежим в виде ЕСХН, когда цена реализации не превышает стоимости внесенного актива и, соответственно, размера уставного капитала. Чиновники, оперируя нормой пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, констатировали тот факт, что в целях исчисления ЕСХН организация не учитывает доходы от продажи доли в уставном капитале другого общества в пределах первоначального взноса.
В другом Письме (от 05.12.2011 N 03-11-06/2/166) финансисты рассмотрели такую ситуацию. ООО, применяющее УСНО, при выходе из общества путем передачи ему своей доли получило действительную стоимость доли, которая превышает номинальную. При этом ООО не является первоначальным учредителем общества, передаваемая им доля была приобретена по договорам купли-продажи у других участников. На вопрос о том, вправе ли участник не учитывать при определении налоговой базы по единому налогу доходы, полученные при выходе из общества, в пределах номинальной стоимости доли в уставном капитале, равной цене покупки этой доли, чиновники ответили так. В данном случае доход организации, полученный (обратите внимание!) от реализации доли в обществе, необходимо учитывать в целях налогообложения в размере действительной (фактической) стоимости реализованных имущественных прав.
Что касается расходов, то при применении УСНО порядок их определения установлен ст. 346.16 НК РФ, содержащей закрытый перечень расходов, на которые налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы. Налоговые расходы возникают только у тех налогоплательщиков, которые в качестве объекта налогообложения выбрали доходы, уменьшенные на величину расходов. Расходы, связанные с продажей или иным отчуждением доли в уставном капитале общества, в обозначенном перечне не поименованы. Получается, что участник-"упрощенец" поставлен налоговым законодательством в невыгодные условия по сравнению с участником, находящимся на общей системе налогообложения, который имеет право уменьшить доходы от реализации доли в уставном капитале на произведенные расходы. "Упрощенцу" лишь остается довольствоваться нормой пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, о которой мы говорили выше, позволяющей не учитывать при налогообложении сумму в пределах вклада (взноса) в уставный капитал, но только в случае выхода (выбытия) из общества. Применение данной нормы при продаже доли рискованно.
Аналогичная ситуация складывается с участником - плательщиком ЕСХН. В закрытый перечень расходов, уменьшающих полученные доходы при применении спецрежима в виде ЕСХН, определенный п. 2 ст. 346.5 НК РФ, расходы на продажу доли не включены.

Пример 3. ОАО "АвтоДеталь", применяющее УСНО с объектом налогообложения "доходы, уменьшенные на величину расходов", вышло из состава участников ООО "Авторемонтный завод". На расчетный счет ОАО завод перечислил денежные средства в размере действительной стоимости доли, рассчитанной исходя из чистых активов общества (16 780 тыс. руб.) пропорционально оплаченной участником части доли при учреждении общества (13 983 тыс. руб.). Номинальная стоимость всей доли - 300 тыс. руб., она оплачена учредителем лишь частично (250 тыс. руб.).
ОАО "АвтоДеталь" для составления необходимых документов при выходе из состава участников ООО воспользовалось услугами юриста (привлечен по гражданско-правовому договору), стоимость которых составила 25 тыс. руб.
При определении налогооблагаемой базы применяется пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ и учитывается в доходах сумма превышения действительной стоимости доли над оплаченной частью вклада в уставный капитал на дату фактического поступления денежных средств на расчетный счет, то есть 13 733 тыс. руб. (13 983 - 250). Услуги юриста, связанные с выходом участника из общества, не включаются в расходы в силу ст. 346.16 НК РФ. Единый налог, исчисленный по ставке 15%, составит 2060 тыс. руб. (13 733 тыс. руб. x 15%).
Напомним: при определении даты получения дохода организации, применяющие УСНО, используют кассовый метод, о котором идет речь в п. 1 ст. 346.17 НК РФ (датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках или в кассу).

* * *

Мы рассмотрели особенности определения налоговых обязательств у участников ООО по операциям с долями в уставном капитале в зависимости от того, продают они доли остальным участникам общества или третьим лицам либо выходят из общества, передавая ему свои доли. Как выяснилось, порядок налогообложения в перечисленных случаях разный. В любом случае, продает ли долю участник общества или выходит из него, он может уменьшить полученный доход на стоимость доли (в пределах вклада в уставный капитал при его учреждении или увеличении), только применяя разные нормы Налогового кодекса: при продаже доли - пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, при выходе из общества - пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. К сожалению, участники общества - "упрощенцы" и сельскохозяйственные товаропроизводители, применяющие спецрежим в виде ЕСХН, не смогут, в отличие от участников, находящихся на традиционной системе налогообложения, уменьшить полученные от реализации доли доходы на сумму затрат, связанных с такой реализацией, поскольку закрытыми перечнями расходов, установленными нормами, регулирующими порядок налогообложения данных спецрежимов, такие расходы не предусмотрены.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:



Вернуться на предыдущую страницу

Последние новости
  • Москва, Московская область
    +7 (499) 703-47-96
  • Санкт-Петербург, Ленинградская область
    +7 (812) 309-56-72
  • Федеральный номер
    8 (800) 555-67-55 доб. 141

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных


10 января 2020 г.
Проект Федерального закона № 877880-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации"

Законопроект предлагает введение единого федерального реестра турагентов. Предусматривается, что реестр будет функционировать в виде подсистемы информационной системы "Единый федеральный реестр туроператоров". Внесение сведений о турагенте осуществляется туроператором путем заполнения электронных форм или размещения информации в личном кабинете туроператора в системе Единого федерального реестра туроператоров или автоматизированного взаимодействия информационной системы туроператора с реестром турагентов.




20 декабря 2019 г.
Проект Федерального закона № 864881-7 "О государственном регулировании деятельности по перевозке легковыми такси и деятельности служб заказа легкового такси и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

Законопроект призван упорядочить отношения, возникающие между органами государственной власти и лицами, осуществляющими деятельность по перевозке легковым такси, службами заказа легкового такси, а также отношения, возникающие между лицами, осуществляющими деятельность по перевозке легковым такси, и службами заказа легкового такси. 




4 декабря 2019 г.
Проект Федерального закона № 851072-7 "Об обязательных требованиях в Российской Федерации"

Законопроект определяет правовые и организационные основы установления, оценки применения обязательных требований, содержащихся в нормативных правовых актах Российской Федерации, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), муниципального контроля, привлечения к административной ответственности, предоставления государственных и муниципальных услуг, оценки соответствия продукции и иных форм оценок и экспертиз.




21 ноября 2019 г.
Проект Федерального закона № 840167-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"

Переход к ценообразованию в сфере ОСАГО, базирующийся на рыночных принципах и конкуренции, предоставлении страховщикам права самостоятельно определять подход к применению базовых ставок страховых тарифов в пределах их максимальных и минимальных значений, регулируемых Банком России, с учетом личностных характеристик страхователя и лиц, допущенных им к управлению транспортным средством, в частности, наличия у таких лиц неоднократных административных наказаний за грубые нарушения ПДД.




7 ноября 2019 г.
Проект Федерального закона № 831599-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации"

Актуальность проекта федерального закона связана с необходимостью создания правового регулирования, благодаря которому только добросовестные турагенты и туроператоры смогут осуществлять свою деятельность в туристской сфере на территории Российской Федерации. Без введения обязательности формирования электронной путевки и размещения сведений о ней в системе туроператорами и турагентами невозможно обеспечить достижение поставленных перед системой целей и выполнение стоящих задач. 



В центре внимания:


Недоказанный убыток (Лермонтов Ю.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Коррупция - дело общественное. Минтруд разработал рекомендации корпоративного поведения (Фомина Л.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Субсидии без НДС (Лермонтов Ю.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

Неопределенная осмотрительность. Как надо правильно выбирать контрагента (Ненашева Н.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>

И дать и взять. Особенности применения давальческой схемы (Илларионов А.)

Дата размещения статьи: 28.01.2020

подробнее>>
Предпринимательство и право, информационно-аналитический портал © 2011 - 2020
При любом использовании материалов сайта - активная ссылка на сайт lexandbusiness.ru обязательна.

Навигация

Статьи