Быстрая навигация: Каталог статей > Общие вопросы предпринимательской деятельности > Медиация > Понятие и виды медиации в законодательстве и правовой доктрине России, Франции, Испании и США (Вершинина Е.В., Коновалов Д.В., Новиков В.С., Хохлачева С.В.)

Понятие и виды медиации в законодательстве и правовой доктрине России, Франции, Испании и США (Вершинина Е.В., Коновалов Д.В., Новиков В.С., Хохлачева С.В.)

Дата размещения статьи: 19.02.2021

Введение

В настоящее время одной из наиболее актуальных проблем является возможность мирного урегулирования споров. В современном законодательстве России и зарубежных стран закреплены различные альтернативные способы разрешения споров.
Медиация является одним из альтернативных способов разрешения споров <1> и одним из видов примирительных процедур.
--------------------------------
<1> Термин ADR (англ. alternative dispute resolution) в переводе означает "альтернативное разрешение споров" (АРС). Впервые данный термин был введен в США.

Примирительная процедура представляет собой порядок содействия примирению, восстановления согласия, обсуждения условий прекращения спора. Цель данной процедуры - это примирение сторон в уже начавшемся споре <2>.
--------------------------------
<2> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. СПб.: Редакция журнала "Третейский суд"; М.: Статут, 2016. С. 131.

Термин "примирение" может обозначать разные процедуры (в частности, несудебные примирительные процедуры материально-правового характера - п. 2 ст. 22 Семейного кодекса РФ <3> (далее - СК РФ), ст. 252 Французского гражданского кодекса <4> (далее - ФГК)). Также указанным термином могут быть обозначены и судебные примирительные процедуры.
--------------------------------
<3> Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. N 223-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 16.
<4> Code civil des // www.legifrance.gouv.fr.

Медиация тесно связана с посредничеством. Посредничество - это более широкое понятие, определяющее участие третьей стороны в решении проблем и конфликтов. Посредник - нейтральное лицо, избранное двумя сторонами для достижения соглашения.
В Федеральном законе от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" <5> (далее - Федеральный закон о медиации) (ч. 1 ст. 1) отмечается, что процедура медиации рассматривается как альтернативная процедура урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица (медиатора).
--------------------------------
<5> Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" // СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162.

Вопросы понятия и видов медиации уже неоднократно рассматривались в юридической литературе, тем не менее единый взгляд на указанную проблематику в настоящее время отсутствует. Кроме того, в правовой доктрине зарубежных государств (как в странах романо-германской, так и в странах англо-американской правовой семьи) имеются различные мнения относительно как понятия медиации, так и ее видов.
Для рассмотрения понятия и видов медиации в праве России, Франции, Испании и США необходимо обратиться к законодательным и доктринальным источникам.
В российской правовой доктрине отмечается, что в силу особенностей правовой природы медиации специалисты не могут прийти к единому мнению касательно определения данного понятия. Тема исследования рассматривалась в работах таких российских ученых, как О.В. Аллахвердова <6>, В.О. Аболонин <7>, Е.А. Борисова <8>, Д.Л. Давыденко <9>, С.К. Загайнова <10>, Н.Н. Тарасов <11>, А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновский <12>, С.И. Калашникова <13>, Д.В. Князев <14>, Е.И. Носырева <15>, В.В. Ярков <16> и др., а также в трудах иностранных исследователей, в частности Э. Сильвестри <17>, Р.Э. де лас Эраса <18>, Э.К. Моралеса <19>, Л. Кадье <20>, Л. Рискина, Дж. Вестбрука <21>, С.Б. Гольдберга, Ф. Сандера, Н. Роджерс, С. Коул <22>, С. Гиншарда <23>, В. Бонне <24>.
--------------------------------
<6> См.: Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского (автор п. 6.1, 6.3, 6.4 гл. 6 "Технология классической медиации", п. п. 8.1, 8.2, 8.3 гл. 8 "Многосторонняя медиация" - О.В. Аллахвердова).
<7> См.: Аболонин Г.О. Досудебное совещание, заключение мирового соглашения, рассмотрение гражданского дела по существу в суде первой инстанции в гражданском процессе США // Вестник гражданского процесса. 2014. N 5. С. 194 - 248; Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012 (автор комментария к ст. ст. 18, 19 - В.О. Аболонин); Коммерческая медиация: теория и практика: сборник статей / под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболонина. М.: Инфотропик Медиа, 2012.
<8> Альтернативное разрешение споров: учебник / под ред. Е.А. Борисовой. М.: Городец, 2019; Борисова Е.А. Российская процедура медиации: концепция развития // Вестник гражданского процесса. 2011. N 1. С. 66 - 78.
<9> Давыденко Д.Л. Примирительные процедуры в европейской правовой традиции. М.: Инфотропик Медиа, 2013; см. также: Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского.
<10> Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков (автор комментария к ст. ст. 18, 19 - В.О. Аболонин); Медиация в нотариальной деятельности: практическое пособие / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012; Коммерческая медиация: теория и практика: сборник статей / под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболонина; Гражданский процесс: учебник для студентов высших юридических учебных заведений / отв. ред. В.В. Ярков. 10-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2017. С. 689 (автор гл. 31 "Основы примирительных процедур в гражданском процессе" - С.К. Загайнова); Загайнова С.К. Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примере правового эксперимента "Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство" // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 26 - 37.
<11> Медиация в нотариальной деятельности: практическое пособие / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков.
<12> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского.
<13> Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М.: Инфотропик Медиа, 2011.
<14> Князев Д.В. Судебное примирение в гражданском процессе США: монография. М.: Городец, 2021; Он же: Урегулирование спора при посредничестве судьи в гражданском судопроизводстве США: генезис // Вестник гражданского процесса. 2016. N 2. С. 213 - 239.
<15> Носырева Е.И. Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 10 - 25; Она же: Альтернативное разрешение споров в США. М.: Городец, 2005; см. также: Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского.
<16> Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков; Медиация в нотариальной деятельности: практическое пособие / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков.
<17> Сильвестри Э. Альтернативное разрешение споров в странах Европейского союза: обзор // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 166 - 179.
<18> De las Heras R.H. La obligatoria para determinados asuntos civiles y mercantiles // InDret. 2017. N 1. P. 1 - 23.
<19> Morales E.C. La mediacion civil y mercantil en el sistema de justicia. Madrid: Dykinson, 2016.
<20> Cadiet L. Des modes alternatifs de reglement des conflits en general et de la mediation en particulier // La mediation / de legislation . Paris: Dalloz et de legislation . 2009. P. 13 - 27.
<21> Riskin L., Westbrook J. Dispute Resolution and Lawyers. St. Paul, MN: West Publishing, 1987.
<22> Goldberg S., Sander F., Rogers N., Cole S. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Processes. Aspen: Wolters Kluwer, 2012.
<23> Guinchard S. Droit et pratique de la civile. Paris: Dalloz, 2016.
<24> Bonnet V. Droit de la famille. 6e Bruxelles: Larcier, 2017.

1. Понятие медиации в законодательстве России, Франции, Испании и США

В первую очередь необходимо исследовать, как определена медиация в законодательстве России, Франции, Испании и США.
Законодательство Российской Федерации о процедуре медиации включает в себя прежде всего Федеральный закон о медиации, который вступил в силу с 1 января 2011 г. В результате принятия Федерального закона о медиации были созданы условия для развития частной медиации как самостоятельного института урегулирования споров. При этом Федеральный закон о медиации не включает вопросы интегрированной медиации, в рамках которой нотариусы, адвокаты вправе осуществлять данную деятельность как дополнительную компетенцию <25>.
--------------------------------
<25> Медиация в нотариальной деятельности: практическое пособие / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков. С. 21.

Федеральным законом о медиации регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений (ч. 2 ст. 1 Федерального закона о медиации).
При анализе понятия медиации в праве России необходимо принять во внимание, что в Федеральном законе о медиации дается ее определение.
В соответствии с ч. 2 ст. 2 Федерального закона о медиации под процедурой медиации понимается способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.
Статьей 3 Федерального закона о медиации установлены следующие принципы проведения процедуры медиации: добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность и независимость медиатора.
Кроме того, ряд положений о медиации содержится также в следующих нормативно-правовых актах: ГПК РФ <26>, АПК РФ <27>, КАС РФ <28>, части первой ГК РФ <29>, Федеральном законе от 29 декабря 2015 г. N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" <30>, Основах законодательства РФ о нотариате <31> и др.
--------------------------------
<26> Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532.
<27> Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.
<28> Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. N 21-ФЗ // СЗ РФ. 2015. N 10. Ст. 1391.
<29> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
<30> Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2016. N 1 (ч. 1). Ст. 2.
<31> Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. N 4462-1 // Российская газета. 1993. 13 марта. N 49.

Согласно ч. 3 ст. 138 АПК РФ стороны пользуются равными правами на выбор примирительной процедуры, определение условий ее проведения, а также кандидатуры посредника, в том числе медиатора, судебного примирителя.
Следует также отметить, что 26 июля 2019 г. был принят Федеральный закон N 197-ФЗ <32>, который внес ряд изменений, касающихся примирительных процедур, в Федеральный закон о медиации, ГПК РФ, АПК РФ, КАС РФ и Основы законодательства РФ о нотариате.
--------------------------------
<32> Федеральный закон от 26 июля 2019 г. N 197-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2019. N 30. Ст. 4099.

Возможность использования примирительных процедур, включая медиацию, закреплена в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. N 50 "О примирении сторон в арбитражном процессе" <33>. Согласно п. 3 данного Постановления к числу мер, направленных на примирение сторон и оказание содействия им арбитражным судом в урегулировании спора, относятся разъяснение сторонам права заключить мировое соглашение, обратиться за содействием к посреднику, в том числе медиатору, в порядке, установленном федеральным законом, использовать другие примирительные процедуры, а также разъяснение условий и порядка реализации данного права, существа и преимуществ примирительных процедур, правовых последствий совершения таких действий. При выявлении с учетом обстоятельств конкретного дела условий для примирения сторон суд должен предложить сторонам использовать примирительные процедуры.
--------------------------------
<33> Постановление Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. N 50 "О примирении сторон в арбитражном процессе" // Вестник экономического правосудия РФ. 2014. N 9.

ГПК РФ также предусматривает ряд положений, направленных на мирное урегулирование споров между сторонами судебного разбирательства. В частности, согласно ст. 148 ГПК РФ одной из задач подготовки дела к судебному разбирательству является примирение сторон. Для реализации данной задачи суд принимает меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения в порядке, установленном федеральным законом, процедуры медиации, которую стороны вправе проводить на любой стадии гражданского процесса (п. 5 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Право перейти к процедуре медиации предоставлено сторонам ч. 1 ст. 153.5 ГПК РФ. Схожие положения установлены ч. 1 ст. 133 и п. 2 ч. 1 ст. 135, 138.4 АПК РФ. Право на мирное урегулирование спора предусмотрено также п. 10 ч. 3 ст. 135 КАС РФ.
Кроме того, судебное примирение как примирительная процедура было введено Федеральным законом от 26 июля 2019 г. N 197-ФЗ (ст. 138.5 АПК РФ, 153.6 ГПК РФ, 137.6 КАС РФ).
Также согласно ч. 1 ст. 49 Федерального закона "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" применение процедуры медиации допускается на любой стадии арбитража.
Отдельные положения, посвященные медиации, содержатся в ГК РФ. В частности, в соответствии с п. 3 ст. 202 ГК РФ, если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничество, административная процедура и т.п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения такой процедуры, а при отсутствии такого срока - на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры.
Следует отметить, что одним из перспективных направлений развития медиации является интеграция данной процедуры и технологии в деятельность нотариусов. С 25 октября 2019 г. вступили в действие положения российского законодательства о нотариально удостоверенном медиативном соглашении, являющемся исполнительным документом.
Так, ст. 59.1 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает порядок нотариального удостоверения медиативного соглашения. Часть 5 ст. 12 Федерального закона о медиации устанавливает, что медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, в случае его нотариального удостоверения имеет силу исполнительного документа.
Российское законодательство о медиации разрабатывалось с учетом достижений в области правового регулирования примирительных процедур в различных государствах, а также с учетом существующих образцов на международном уровне (например, Типовой закон ЮНСИТРАЛ "О международной коммерческой согласительной процедуре" (далее - Типовой закон) был принят Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в 2002 г. В 2018 г. Типовой закон был изменен посредством включения нового раздела, посвященного международным мировым соглашениям и их приведению в исполнение. Типовой закон получил новое название - "Типовой закон о международной коммерческой медиации и международных мировых соглашениях, достигнутых в результате медиации" <34>).
--------------------------------
<34> Model Law on International Commercial Mediation and International Settlement Agreements Resulting from Mediation, 2018 // www.uncitral.un.org.

Говоря об Испании и Франции, следует прежде всего обратить внимание на тот факт, что указанные государства являются членами Европейского союза. В этой связи необходимо также проанализировать нормативные акты ЕС в сфере медиации.
Основным нормативным актом Европейского союза, посвященным процедуре медиации, является Директива 2008/52/EC Европейского парламента и Совета от 21 мая 2008 г. "О некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах" <35> (далее - Директива ЕС о медиации). Директива ЕС о медиации направлена на более широкое внедрение досудебной медиации и на создание предсказуемой законодательной базы в этой сфере, основанной на сближении регламентации в разных европейских странах. Директива ЕС о медиации является императивным документом, она обязывает государства - члены ЕС ввести в действие национальные законы или нормы, соответствующие положениям Директивы, и проинформировать о принятых мерах Европейскую комиссию. Для данной Директивы срок ее имплементации был определен до 21 мая 2011 г. К указанному сроку большинство государств - членов ЕС сообщили о завершении внедрения медиации в свои правовые системы <36>.
--------------------------------
<35> Directive 2008/52/EC of the European Parliament and of the Council of 21 May 2008 on certain aspects of mediation in civil and commercial matters // www.eur-lex.europa.eu.
<36> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. С. 80 - 82.

Многие страны не успели привести законодательство в соответствие с Директивой ЕС о медиации в указанный срок. Фактически в июле 2011 г. Комиссия приняла первые меры против девяти государств-членов, так как они не выполнили обязанность сообщить Комиссии о мерах, принятых в связи с внедрением Директивы. Государства - члены ЕС, в частности Франция и Испания, имплементировали Директиву намного позже срока. Франция объяснила задержку внедрения Директивы тем фактом, что у французской юридической традиции есть длинная и успешная история дружественного разрешения конфликтов. Это различные типы посредничества и примирения в гражданских и коммерческих спорах. В итоге Франция внедрила Директиву ЕС о медиации между концом 2011 и началом 2012 гг., в результате чего в Гражданский процессуальный кодекс Франции <37> (далее - ГПК Франции) была добавлена новая книга пятая, полностью посвященная дружественному разрешению споров <38>. Испания имплементировала Директиву ЕС о медиации 6 июля 2012 г.
--------------------------------
<37> Code de civile // www.legifrance.gouv.fr.
<38> Сильвестри Э. Указ. соч. С. 174.

Понятие и основные принципы медиации нашли свое закрепление также в Рекомендации от 2 января 1998 г. N R(98)1 Комитета министров Совета Европы государствам - членам касательно медиации в семейных вопросах <39> (далее - Рекомендация N R(98)1), в Рекомендации от 18 сентября 2002 г. Rec(2002)10 Комитета министров Совета Европы государствам - членам по медиации в гражданских делах <40>, в Заключении Консультативного совета Европейских судей Совета Европы от 24 ноября 2004 г. N 6 "О справедливом судебном разбирательстве в разумные сроки и роли судьи в судебных процессах с учетом альтернативных способов разрешения споров", а также в Директиве 2013/11/ЕС Европейского парламента и Совета от 21 мая 2013 г. "Об альтернативном разрешении споров с участием потребителей и о внесении изменений в Регламент (ЕС) N 2006/2004 и Директиву 2009/22/EC (Директива об АРС с участием потребителей)" <41>, Регламенте (ЕС) от 21 мая 2013 г. N 524/2013 "Об электронном регулировании споров по правам потребителей и о внесении изменений в Регламент (ЕС) N 2006/2004 и Директиву 2009/22/EC (Регламент о потребительских спорах в режиме онлайн)" <42>.
--------------------------------
<39> Recommendation No. R (98) 1 of the Committee of Ministers to member states on family mediation // www.coe.int.
<40> Recommendation Rec(2002)10 of the Committee of Ministers to member States on mediation in civil matters // www.coe.int.
<41> Directive 2013/11/EU of the European Parliament and of the Council of 21 May 2013 on alternative dispute resolution for consumer disputes and amending Regulation (EC) No. 2006/2004 and Directive 2009/22/EC (Directive on consumer ADR) // www.eur-lex.europa.eu.
<42> Regulation (EU) No. 524/2013 of the European Parliament and of the Council of 21 May 2013 on online dispute resolution for consumer disputes and amending Regulation (EC) No. 2006/2004 and Directive 2009/22/EC (Regulation on consumer ODR) // www.eur-lex.europa.eu.

В ст. 3 Директивы ЕС о медиации приводится следующее определение понятия медиации: медиация - это организованный процесс, каким бы ни было его наименование, в котором две или более стороны пытаются добровольно достигнуть разрешения своего спора с помощью посредника. Указанное определение нашло отражение в национальном законодательстве Франции и Испании, на что прямо указывается в законах, регламентирующих процедуру медиации.
Определение медиации, данное в Законе Франции N 95-125 "О вопросах, связанных с организацией судов, а также гражданским, уголовным и административным судопроизводством" <43> (далее - Закон N 95-125), практически полностью повторяет определение, приведенное в Директиве ЕС о медиации, за исключением слов "каким бы ни было его наименование". Это позволяет сделать вывод о том, что в Директиве ЕС о медиации дается более широкое понятие медиации.
--------------------------------
<43> Loi n° 95-125 du 8 1995 relative l'organisation des juridictions et la civile, et administrative // www.legifrance.gouv.fr.

Это определение медиации было принято сравнительно недавно, а именно в 2011 г., соответствующим Ордонансом от 16 ноября 2011 г. N 2011-1540 <44> с целью гармонизации французского законодательства с Директивой ЕС о медиации. При этом, однако, поскольку во Франции существует сложившаяся традиция дружественного разрешения споров, законодатель лишь минимально внедрил положения Директивы ЕС о медиации, потому что в законодательстве Франции уже действуют аналогичные положения.
--------------------------------
<44> Ordonnance n° 2011-1540 du 16 novembre 2011 portant transposition de la directive 2008/52/CE du Parlement et du Conseil du 21 mai 2008 sur certains aspects de la en civile et commerciale // www.legifrance.gouv.fr.

Следует отметить, что изначально примирительные процедуры во Франции были закреплены Декретом Франции от 20 марта 1978 г. N 78-381 "О судебных примирителях" <45>.
--------------------------------
<45> n° 78-381 du 20 mars 1978 relatif aux conciliateurs de justice // www.legifrance.gouv.fr.

8 февраля 1995 г. был принят Закон N 95-125. В этом Законе помимо понятия медиации во Франции также появилось разделение на такие процедуры, как примирение и медиация.
В соответствии со ст. 21 Закона N 95-125 медиация - это любой упорядоченный процесс, каким бы ни было его наименование, посредством которого две или более стороны пытаются прийти к соглашению с целью мирного разрешения их разногласий с помощью третьего лица - медиатора, избираемого ими или назначаемого с их согласия тем судьей, на рассмотрении которого находится данный спор.
В ГПК Франции уделяется достаточно много внимания вопросам примирения сторон, в частности устанавливается различная по объему и содержанию регламентация примирительных процедур в зависимости от выбранного истцом способа инициирования процесса. В соответствии со ст. 830 ГПК Франции истец имеет право обратиться в суд с заявлением о проведении предварительной попытки примирения.
Положения о процедуре медиации содержатся в титуле шестом ("Примирение и медиация") книги первой ГПК Франции, а именно в ст. ст. 127, 131-1 - 131-15.
Согласно ст. ст. 127 - 129 ГПК Франции стороны могут достичь примирения по собственной инициативе либо по инициативе суда на любой стадии процесса. Попытка примирения производится в том порядке и в тот момент, которые суд сочтет наиболее благоприятными и эффективными, если иное не установлено законом. Стороны всегда вправе ходатайствовать у судьи констатировать их примирение. Анализ данных статей позволяет сделать вывод о том, что, если в ходе возбуждения дела в суде меры, принятые для урегулирования спора мирным путем, не привели к результату, суд может предложить сторонам процедуру примирения или медиации <46>.
--------------------------------
<46> Кулакова В.Ю., Мирзоян М.Э., Соловьев А.А. Гражданский процесс зарубежных стран (Франция и Англия): учебное пособие для аспирантов / отв. ред. В.Ю. Кулакова. М.: Проспект, 2017. С. 87.

Согласно ст. 131-2 ГПК Франции процедура медиации может проводиться в отношении всего спора или его части. В силу ст. 131-3 ГПК Франции изначальный срок медиации не может превышать трех месяцев. По ходатайству медиатора процедура медиации может быть возобновлена еще один раз на такой же срок. Статья 131-10 ГПК Франции предусматривает, что по ходатайству одной из сторон или по инициативе медиатора судья вправе в любой момент прекратить процедуру медиации.
В 2012 г. была принята книга пятая ГПК Франции "О дружественном разрешении споров" (в текст ГПК Франции книга была инкорпорирована Декретом от 20 января 2012 г. N 2012-66 "О дружественном разрешении споров" <47>). В данную книгу были включены статьи с 1528 по 1567, объединяющие положения о примирении, медиации на основе договора и процедуре прямого участия сторон.
--------------------------------
<47> n° 2012-66 du 20 janvier 2012 relatif la amiable des // www.legifrance.gouv.fr.

Положения данной книги применяются в отношении споров, подпадающих под юрисдикцию судов, рассматривающих гражданские, торговые, социальные или земельные споры с учетом специальных правил, действующих в отношении каждой из этих категорий дел, и особых положений, применяемых в отношении каждой из судебных инстанций.
Определение примирения и медиации на основании договора содержится в ст. 1530 книги пятой ГПК Франции: под медиацией и примирением на основании договора понимается любой упорядоченный процесс, посредством которого две или более стороны пытаются прийти к соглашению без проведения судебного разбирательства с целью мирного разрешения их разногласий с помощью избираемого ими третьего лица, которое осуществляет свои функции беспристрастно, компетентно и добросовестно.
В Закон Франции N 95-125 были внесены изменения Декретом от 11 марта 2015 г. N 2015-282 "Об упрощении гражданского судопроизводства, об электронных сообщениях и о мирном разрешении споров" <48>. Изменения коснулись и ст. 56 и 58 Закона N 95-125, в соответствии с которыми теперь в вызове ответчика в суд, а также в прошении или заявлении, направляемых истцом в суд первой инстанции, должны содержаться сведения о предпринятых сторонами ранее попытках достичь мирного разрешения споров.
--------------------------------
<48> n° 2015-282 du 11 mars 2015 relatif la simplification de la civile la communication et la amiable des // www.legifrance.gouv.fr.

Значительное влияние Директива ЕС о медиации оказала также и на законодательство Испании. Она была имплементирована в законодательство Испании Законом от 6 июля 2012 г. N 5/2012 о медиации в гражданских и коммерческих спорах <49> (далее - Закон Испании о медиации), на что прямо указывается в пояснительной записке к Закону. Однако при этом правовая регламентация процедуры медиации, нашедшая отражение в указанном Законе, является гораздо более детальной, нежели положения Директивы ЕС о медиации, и в ряде аспектов значительно отличается от нее.
--------------------------------
<49> Ley 5/2012, de 6 de julio, de en asuntos civiles y mercantiles // oficial del Estado, 162, de 7 de julio de 2012, p. 49224 a 49242.

Попытки введения процедуры медиации в Испании прежде всего обусловлены значительным количеством гражданских и торговых споров, которые находятся на рассмотрении в судах. Как следствие, увеличиваются сроки рассмотрения и разрешения данных споров, что негативно сказывается на урегулировании конфликтов спорящих сторон <50>.
--------------------------------
<50> Так, рассмотрение гражданско-правового спора в среднем занимает семь месяцев, а торгового спора - до 40 месяцев. См. подробнее: De las Heras R.H. Op. cit. P. 4.

В пояснительной записке к Закону Испании о медиации указано, что процедура медиации регламентирована с учетом необходимости участия в ней незаинтересованного лица, обладающего специальными знаниями, которое бы способствовало разрешению возникшего между сторонами конфликта при соблюдении равенства сторон и поддержании отношений между ними, а также способствуя сохранению результатов разрешения конфликта.
Закон Испании о медиации состоит из пяти разделов. Раздел I устанавливает общие положения о процедуре медиации; разд. II содержит основополагающие принципы проведения медиативной процедуры; разд. III посвящен правовому статусу медиатора, а также предусматривает требования к медиатору и основные принципы осуществления им своей деятельности; разд. IV содержит правовое регулирование непосредственно самой процедуры медиации; наконец, разд. V касается вопросов исполнения соглашения по результатам проведения процедуры медиации.
В соответствии со ст. 1 Закона Испании о медиации под медиацией понимается такое средство разрешения споров (вне зависимости от его наименования), при котором две или более стороны по собственной воле предпринимают попытку достичь соглашения при посредничестве медиатора.
Статья 2 Закона Испании о медиации предусматривает, что данный Закон подлежит применению также и к медиации, проводимой в целях разрешения трансграничных споров.
Закон Испании о медиации (ст. ст. 6 - 9) устанавливает следующие принципы ее проведения, которые взаимно дополняют и уточняют друг друга: принцип добровольности и свободного осуществления своих прав; принцип равенства сторон и беспристрастности медиатора; принцип нейтралитета; принцип конфиденциальности.
Обращает на себя внимание тот факт, что в праве России, а именно в Федеральном законе о медиации, выделяются схожие принципы.
Далее будет рассмотрено понятие медиации в законодательстве США.
В США впервые при урегулировании различных споров посредством медиации стали прибегать к профессиональной помощи независимых нейтральных посредников.
Медиация названа наряду с арбитражем и упрощенным производством по делу важнейшим элементом стратегии сокращения расходов на проведение судебных разбирательств (разд. 2(34) Федерального закона США "О реформе гражданского судопроизводства" 1990 г. <51>).
--------------------------------
<51> Civil Justice Reform Act of 1990 // www.congress.gov.

Согласно § 651 Федерального закона США "Об альтернативном разрешении споров" 1998 г. альтернативное разрешение споров включает в себя любой процесс или процедуру, в которых участвует нейтральное третье лицо с целью оказания сторонам содействия в урегулировании спорных вопросов посредством таких механизмов, как медиация, предварительная независимая оценка обстоятельств дела, мини-разбирательство, арбитраж <52>.
--------------------------------
<52> Alternative Dispute Resolution Act of 1998 // www.congress.gov.

В соответствии с § 652 Федерального закона США "Об альтернативном разрешении споров" 1998 г. окружные суды США должны путем принятия локальных правил имплементировать "программы альтернативного разрешения споров".
Следует отметить, что поведение участников спора в медиативных процедурах в США не регламентировано в федеральном законодательстве. Однако основой является Правило 16 Федеральных правил гражданского судопроизводства США <53>, которое регулирует подготовительную стадию процесса, в том числе участие сторон в различных досудебных заседаниях <54>. Несмотря на то что медиация, а особенно медиация, проводимая частным медиатором, не является подготовительным заседанием по смыслу Правила 16 Федеральных правил гражданского судопроизводства США, суды толкуют ее таким образом, что она позволяет накладывать на стороны санкции за ненадлежащее поведение в рамках любой медиации, проводимой по спору, находящемуся на рассмотрении суда <55>.
--------------------------------
<53> Federal Rules of Civil Procedure // www.uscourts.gov.
<54> См. подробнее: Князев Д.В. Урегулирование спора при посредничестве судьи в гражданском судопроизводстве США: генезис; Аболонин Г.О. Указ. соч.
<55> Князев Д.В. Судебное примирение в гражданском процессе США: монография. С. 132 - 133.

Правило 16 было изменено таким образом, что сделало переговоры по урегулированию спора неотъемлемой частью досудебного совещания. Многие федеральные суды использовали Правило 83 Федеральных правил гражданского судопроизводства США для создания локальных правил использования альтернативных способов разрешения споров в программах при судах.
Законодательством штатов устанавливается дополнительное правовое регулирование проведения медиации. Так, например, в штате Аризона суд может распорядиться об обязательном проведении медиации или осуществлении предварительной независимой оценки обстоятельств дела (Правило 83.10 Локальных правил гражданского судопроизводства Аризоны <56>). Иными словами, назначение процедуры медиации зависит от усмотрения суда.
--------------------------------
<56> Local Rules of Civil Procedure // www.azd.uscourts.gov.

Законом установлено обязательное личное присутствие сторон в ходе проведения медиативной процедуры. При этом запрещается использовать любую информацию, полученную в процессе урегулирования спора, в качестве доказательств, кроме случаев, когда такая информация могла быть получена из других источников.
В центральном округе Калифорнии все гражданские споры (за исключением определенных видов дел), которые поступают на рассмотрение в суд, являющийся участником программы альтернативного разрешения споров, подлежат передаче на рассмотрение посредством медиации. Проведение данной процедуры могут обеспечивать медиатор, включенный в список медиаторов, судьи районных судов, судьи-магистраты, частные независимые эксперты.
В восточном округе Калифорнии гражданские дела автоматически направляются на рассмотрение медиатора в соответствии с программой добровольного урегулирования споров. Дела могут быть рассмотрены медиатором в силу согласованной просьбы сторон.
В южном округе Калифорнии по всем категориям дел проводится предварительная независимая оценка обстоятельств дела как досудебное совещание сторон по урегулированию спора. Если стороны не смогут достигнуть компромисса, они сами или же назначенный судом эксперт могут передать дело на рассмотрение медиатора.
Наряду с медиацией, назначаемой в силу решения суда, существует медиация, устанавливаемая в законе, в виде требования об обязательном проведении процедуры медиации участниками конфликта. Например, согласно законам штатов Южная Каролина и Вашингтон стороны спора, до того как они инициируют судебное разбирательство, должны обратиться к медиативной процедуре по ряду споров.
Кроме того, в США отдельные аспекты современных примирительных процедур с участием независимого посредника урегулированы значительным количеством законодательных актов <57>. Наличие такого массива нормативного материала явилось стимулом к разработке Единообразного закона о медиации 2001 г. <58>. Данный Закон был инкорпорирован в законодательство таких штатов, как Иллинойс, Небраска, Айова, Нью-Джерси, Вашингтон, Огайо, Юта, Вермонт, Южная Дакота, Айдахо, Гавайи, округ Колумбия <59>.
--------------------------------
<57> См. подробнее: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение споров в США.
<58> Uniform Mediation Act of 2001 // www.uniformlaws.org.
<59> www.uniformlaws.org

Согласно § 1 Единообразного закона о медиации 2001 г. медиация представляет собой процесс, в котором медиатор обеспечивает непрерывную коммуникацию, содействует взаимному обмену информацией между сторонами и проведению переговоров с целью помочь сторонам достичь соглашения по соответствующему спору.
Успешность процедуры медиации во многом зависит от готовности сторон взаимно обмениваться информацией для выявления путей взаимовыгодного решения проблемы. Именно поэтому Единообразный закон о медиации 2001 г. в значительной степени посвящен регулированию принципа конфиденциальности сведений, раскрытых сторонами в ходе процедуры медиации.
Следует отметить, что в законодательство ряда штатов Единообразный закон о медиации 2001 г. не инкорпорирован (например, Аризона, Калифорния и Флорида). В указанных штатах нормы о медиации, как правило, закрепляются в процессуальном законодательстве.
Так, согласно § 1775.1 ГПК Калифорнии медиация означает процесс, в котором независимое и беспристрастное лицо содействует обмену информацией между спорящими сторонами с целью оказания им помощи в достижении взаимоприемлемого соглашения <60>. Согласно п. "g" подп. 4 § 12-2238 Свода законов штата Аризона медиация означает процесс, в рамках которого спорящие стороны с целью попытаться урегулировать спор вступают в конфиденциальные внесудебные обсуждения, направленные на разрешение конфликта, при участии нейтрального третьего лица <61>. В § 44.1011 Свода законов штата Флорида дается более развернутое определение: медиация - это процесс, в котором нейтральное третье лицо (медиатор) способствует разрешению спора между двумя или более лицами и содействует им в урегулировании конфликта; это неформальный и несостязательный процесс, конечной целью которого является оказание сторонам содействия в достижении добровольного и взаимоприемлемого соглашения. В медиации полномочия на принятие решений принадлежат самим сторонам. Роль медиатора может заключаться в оказании сторонам содействия при определении подлежащих согласованию вопросов и при совместном решении проблем <62>.
--------------------------------
<60> California Code of Civil Procedure // https://leginfo.legislature.ca.gov.
<61> Arizona Revised Statutes // https://www.azleg.gov.
<62> 2020 Florida Statutes // http://www.leg.state.fl.us.

Таким образом, в законодательстве России, Франции, Испании и США содержатся положения, регламентирующие процедуру медиации. При этом нормы, посвященные медиации, закреплены как в материальном, так и в процессуальном законодательстве, что указывает на двойственную правовую природу института медиации.

2. Понятие медиации в правовой доктрине России, Франции,
Испании и США

Процедура медиации как один из способов разрешения правовых конфликтов имеет длительную историю и получает все более широкое распространение, становясь предметом исследования различных общественных наук (социологии, психологии, политологии, теории управления и, конечно, юриспруденции) <63>.
--------------------------------
<63> Черемных И.Г. Перспективы участия нотариуса в процедурах медиации // Право и политика. 2007. N 3. С. 103.

По мнению Н.И. Гайдаенко Шер, медиация рассматривается как способ урегулирования конфликтов с участием третьего независимого и незаинтересованного лица, выступающего посредником между двумя или несколькими сторонами, чтобы помочь им в разрешении конфликта, облегчить поиск согласованного в результате проведения переговоров решения с тем, чтобы избежать обращения в суд <64>.
--------------------------------
<64> Гайдаенко Шер Н.И. Альтернативные способы разрешения споров и бизнес // Новое в гражданском законодательстве: баланс публичных и частных интересов: материалы для VII Ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся / отв. ред. Н.Г. Доронина. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ; Юриспруденция. 2012. С. 434.

С.К. Загайнова определяет медиацию как особым образом организованные переговоры с участием специального субъекта - медиатора, который содействует устранению разногласий и достижению соглашения, отвечающего интересам сторон правового спора <65>.
--------------------------------
<65> Гражданский процесс: учебник для студентов высших юридических учебных заведений / отв. ред. В.В. Ярков. С. 689 (автор гл. 31 "Основы примирительных процедур в гражданском процессе" - С.К. Загайнова).

Д.Л. Давыденко, проводя разграничение между медиацией и посредничеством, рассматривает медиацию как особый вид посредничества, при котором нейтральное третье лицо осуществляет организацию и ведение переговоров между сторонами на профессиональной основе и по общему правилу не дает им рекомендаций по поводу возможных условий урегулирования спора <66>.
--------------------------------
<66> Давыденко Д.Л. Указ. соч. С. 11.

Схожие определения медиации предлагаются также в правовой доктрине Испании. Например, Р.Э. де лас Эрас приводит следующее определение медиации: медиация - это добровольная процедура разрешения спора, которая осуществляется при помощи медиатора <67>. По мнению Э.К. Моралеса, можно дать следующее определение понятию медиации: это конфиденциальная процедура разрешения конфликтов, в которой третье лицо, обладающее специальными знаниями, являющееся нейтральным и беспристрастным по отношению к сторонам, не обладающее властными полномочиями по принятию решения, содействует сторонам в разрешении спора в добровольном порядке либо в выработке договоренности, которая отвечает их собственным интересам и потребностям <68>.
--------------------------------
<67> De las Heras R.H. Op. cit. P. 6.
<68> Morales E.C. Op. cit. P. 80.

Определение понятия медиации, данное Э.К. Моралесом, хотя и во многом схоже с определением, которое дается в Директиве ЕС о медиации, все же более детально регламентирует процедуру медиации, указывая на принципы ее проведения, а также подчеркивая, что медиатор, участвуя в возникшем конфликте, не может принимать обязательные к исполнению решения по урегулированию разногласий, а только способствует их принятию самими сторонами.
Таким образом, выработка решения осуществляется совместным волеизъявлением самих сторон конфликта.
Во Франции медиация представляет собой один из способов альтернативного разрешения споров, состоящий в проведении переговоров сторон с участием третьего нейтрального лица - медиатора с целью урегулирования спора посредством выработки взаимоприемлемого для сторон решения спора <69>.
--------------------------------
<69> Зверева Н.С. Взаимодействие альтернативных методов урегулирования споров и гражданского судопроизводства в праве России и Франции / под ред. В.В. Яркова. М.: Статут, 2017. С. 22; см. также: Cadiet L. Op. cit. P. 13 - 27.

У. Бернам отмечает, что в США посредничество является формой урегулирования споров, похожей на частные переговоры, за исключением того, что достижению соглашения содействует беспристрастная третья сторона, или посредник. Такой посредник не разрешает спор самостоятельно, а выступает в роли стороны, которая следит за ходом переговоров между сторонами, организуя встречи для переговоров и содействуя нахождению точек соприкосновения сторон для достижения соглашения. Достигнутое сторонами соглашение облекается в письменную форму и по своей юридической силе сравнимо с контрактом <70>.
--------------------------------
<70> Бернам У. Правовая система США. 3-й выпуск. М.: Новая юстиция, 2006. С. 422 - 423.

Анализ научных публикаций, посвященных медиации как альтернативному способу разрешения споров, свидетельствует о двояком употреблении термина "медиация" ("медиативные процедуры"). В широком смысле данный термин употребляется как синоним термина "посредничество" (и даже шире - для обозначения иных примирительных процедур).
Когда термин "медиация" употребляется в узком смысле, речь идет о специальной технологии ведения переговоров между сторонами. В этом случае термин "медиация" обозначает особую разновидность посредничества, имеющую целый ряд присущих ей специфических черт, позволяющих выделить ее в качестве самостоятельного способа разрешения споров <71>.
--------------------------------
<71> Здрок О.Н. Примирительные процедуры в гражданском судопроизводстве: понятие, классификация, тенденции развития (на примере Республики Беларусь) // Вестник гражданского процесса. 2012. N 1. С. 189 - 190.

В правовой доктрине США медиация определяется по общему правилу как содействие проведению переговоров <72> и представляет собой особым образом структурированную и конфиденциальную процедуру переговоров с добровольным участием сторон при посредничестве медиатора, который, не обладая полномочиями по принятию обязательного решения, выступает в роли третьей независимой и беспристрастной стороны, содействует участникам конфликта в выработке взаимоприемлемого соглашения по урегулированию спора посредством применения специальных медиативных техник, позволяющих выявить и устранить факторы, препятствующие продуктивному проведению переговоров. Американский ученый Л. Рискин относит медиацию к консенсуальному блоку процедур, т.е. таких процедур, в ходе которых предполагается нахождение варианта решения конфликта, предпочтительного для обеих сторон (например, переговоры, независимая экспертиза по установлению обстоятельств дела), поскольку в основе медиации лежит принцип сотрудничества, что позволяет отграничить ее от состязательных (суд, арбитраж) и смешанных процедур (посредничество-арбитраж, мини-разбирательство) <73>.
--------------------------------
<72> См. подробнее: Goldberg S., Sander F., Rogers N., Cole S. Op. cit.
<73> Riskin L., Westbrook J. Op. cit. P. 2 - 5.

Представляют интерес также процессуальное законодательство США и его достижения в области примирения сторон. В американских судах первой инстанции применяется досудебное совещание по урегулированию спора, которое проходит в рамках стадии предварительного слушания дела. По мнению Е.И. Носыревой, анализ альтернативных способов урегулирования споров позволяет отметить определенные обстоятельства, обусловливающие востребованность примирения в досудебном совещании <74>.
--------------------------------
<74> См. подробнее: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение споров в США.

Дело в том, что уже в стадии предварительного слушания стороны обязаны обменяться состязательными бумагами и раскрыть доказательства друг перед другом. Как следствие, стороны уже на стадии, непосредственно предшествующей судебному разбирательству, могут оценить имеющиеся по делу доказательства в совокупности, сопоставить их со своей правовой позицией, выявить ее слабые и сильные стороны, сделать вывод о возможных перспективах разбирательства и сопоставить его с перспективами и последствиями мирного окончания спора <75>.
--------------------------------
<75> Арабова Т.Ф. Примирительная процедура в местном суде (иностранный опыт регламентации) // Европейский гражданский процесс и исполнительное производство: сборник материалов Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 25 марта 2011 года / отв. ред. Д.Х. Валеев. М.: Статут, 2012. С. 164.

По мнению Дж. Штернлайт, можно выделить две ключевые характеристики медиации: 1) в отличие от переговоров медиация обладает дополнительным признаком - медиативная процедура предполагает наличие в ней независимого участника, который содействует сторонам в обсуждении имеющегося конфликта и достижении взаимовыгодного соглашения; 2) медиация потенциально предполагает, что сами спорящие стороны могут принять прямое (непосредственное) участие в переговорах <76>.
--------------------------------
<76> Sternlight J. Lawyers' Representation of Clients in Mediation: Using Economics and Psychology to Structure Advocacy in a Nonadversarial Setting // Ohio State Journal on Dispute Resolution. 1999. Vol. 14(2). P. 269, 332 - 344.

Медиативный процесс нацелен на создание между участниками конфликта атмосферы доверия и открытости, что, в свою очередь, должно способствовать взаимному обмену информацией.
По мнению А. Зака и Т. Кочана, медиатор должен обладать навыками эффективной коммуникации для того, чтобы перенести внимание сторон с конфликта на взаимовыгодное урегулирование разногласий <77>.
--------------------------------
<77> См. подробнее: Zack A., Kochan T. Mediation and Conciliation in Collective Labor Conflicts in the USA // Mediation in Collective Labor Conflicts / Ed. by M. Euwema, F. Medina, A. Garcfa, E. Pender. Cham: Springer, 2019. P. 309 - 322.

Таким образом, в правовой доктрине России, Франции, Испании и США приводятся определения понятия медиации, которые содержат в себе основные черты, присущие указанному правовому институту. В частности, отмечается, что медиация проводится с участием посредника - медиатора, основной функцией которого является лишь содействие выработке сторонами решения по мирному урегулированию возникшего конфликта, при этом медиатор не вправе по собственной инициативе предлагать решения спорной ситуации.

3. Виды медиации в праве России, Франции, Испании и США

В тех случаях, когда речь идет о критериях классификации видов медиации, важное значение имеет понятие медиабельности. Медиабельность представляет собой возможность применения медиации для разрешения спора. Медиабельность как возможность применения медиации в конкретном споре должна учитываться судьями при рекомендации сторонам обратиться к медиации, поскольку судебный процесс ограничен сроками его проведения и направление на медиацию не должно нарушать установленные процессуальные нормы <78>.
--------------------------------
<78> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. С. 171.

I

Выделяются такие виды медиации, которые построены на применении в различных отраслях. В качестве примера можно привести семейную медиацию, трудовую медиацию и ряд других.
Далее будут рассмотрены основные виды отраслевой медиации, к которым стороны наиболее часто прибегают на практике.
Семейная медиация. Семейная медиация представляет собой самостоятельный вид медиации и чаще всего применяется в делах о расторжении брака и о разделе имущества супругов <79>.
--------------------------------
<79> См. подробнее: Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского.

Особая природа семейных конфликтов обусловила не только иной способ их урегулирования, но и иные технологии, которые были выработаны современной практикой медиации именно для таких споров. Успешность разрешения семейного конфликта зависит прежде всего от взгляда на конфликт системно, с учетом особенностей конкретной семьи. Когда одна из сторон предъявляет исковое требование в суд, она руководствуется лишь юридическими возможностями обращения к суду. Так, если речь идет о расторжении брака и есть несовершеннолетние дети, то нередко иск о расторжении брака сопровождается иском о взыскании алиментов <80>.
--------------------------------
<80> Подкорытова О.В. Семейная медиация как досудебный порядок урегулирования споров в силу закона // Вестник гражданского процесса. 2020. Т. 10. N 3. С. 189.

В соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального закона о медиации споры, возникающие из семейных правоотношений, могут разрешаться с применением процедуры медиации.
Согласно ч. 5 ст. 1 Федерального закона о медиации процедура медиации не применяется по спорам, которые затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации. По мнению А.В. Кузьминой и С.Р. Рыбаковой, абстрактность данной нормы и отсутствие примерного перечня немедиабельных споров вызывают трудности в правоприменительной практике относительно определения круга третьих лиц, чьи интересы и права затрагивает процедура медиации <81>. Среди семейных споров одними из самых распространенных являются дела о расторжении брака между супругами, имеющими общих несовершеннолетних детей, которые подлежат рассмотрению в судебном порядке. При этом суду необходимо разрешить вопрос об определении места жительства ребенка, таким образом, процедура медиации всегда будет затрагивать его права и законные интересы.
--------------------------------
<81> Кузьмина А.В., Рыбакова С.Р. Процедура медиации как один из способов урегулирования семейных конфликтов в России // Семейное право на рубеже XX - XXI веков: к 20-летию Конвенции ООН о правах ребенка: материалы Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 18 декабря 2010 года / отв. ред. О.Н. Низамиева. М.: Статут, 2011. С. 59 - 60.

По мнению О.Ю. Ситковой, в данном случае законодатель имел в виду "третьих лиц" не как субъектов правоотношений, а как иных, других лиц. В любом случае представляется, что ребенок не может рассматриваться в качестве третьего лица в процессе. В спорах о правах и интересах детей ребенок должен рассматриваться в качестве истца, так как согласно ст. 38 ГПК РФ истец - это лицо, в интересах которого начато дело. Представляется, что, поднимая вопрос об определении места жительства ребенка и порядка общения со своими родственниками, именно об интересах ребенка прежде всего идет речь. Здесь несовершеннолетний ребенок участвует в процессе через своих представителей, которыми являются его родители <82>.
--------------------------------
<82> Ситкова О.Ю. Роль медиатора в решении вопроса о защите права ребенка на общение с родителями // Семейное право на рубеже XX - XXI веков: к 20-летию Конвенции ООН о правах ребенка: материалы Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 18 декабря 2010 года / отв. ред. О.Н. Низамиева. М.: Статут, 2011. С. 107 - 108.

Согласно п. 2 ст. 22 СК РФ при рассмотрении дела о расторжении брака, если отсутствует согласие одного из супругов на расторжение брака, суд вправе принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. По мнению И.К. Пискарева, если после окончания назначенного судом срока для примирения обе стороны не явились и истец не просит в письменном заявлении о прекращении производства по делу в связи с отказом от иска, то назначается время нового судебного заседания. При вторичной неявке сторон, последовавшей по неуважительной причине, и при отсутствии просьбы о рассмотрении дела в их отсутствие есть основания для оставления иска без рассмотрения <83>. Характер мер по примирению в законодательстве не установлен. Представляется, что суд вправе направить стороны в том числе на медиацию.
--------------------------------
<83> См. подробнее: Особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (исковое производство) / под ред. И.К. Пискарева. М.: Городец, 2005. С. 119.

В делах о расторжении брака медиация не преследует цель восстановления брака и семьи, а скорее будет способствовать урегулированию конфликта, скорейшему принятию сторонами приемлемого решения посредством заключения медиативного соглашения, в том числе по спорам, связанным с разделом совместно нажитого имущества супругов и определением порядка проживания и воспитания детей <84>.
--------------------------------
<84> Калашникова С.И. Указ. соч. С. 186.

В Европейском союзе проблемам семейной медиации уделяется значительное внимание. В 1998 г. была принята Рекомендация N R(98)1, в которой раскрыты основные принципы и правила семейной медиации. Медиатору по семейным спорам рекомендуется уделять особое внимание интересам ребенка и напоминать родителям об их основной обязанности заботиться о благополучии общих детей. Медиатор вправе предоставлять сторонам правовую информацию, однако должен воздерживаться от предложения конкретных решений по спору и юридических консультаций.
Цель принятия Рекомендации N R(98)1 заключалась в стимулировании внедрения, распространения и унификации института семейной медиации в европейских странах.
Государствам - членам ЕС рекомендуется принять меры по распространению информации о семейной медиации, а также создать правовые механизмы применения судебной семейной медиации и приведения в исполнение достигнутых в ходе примирительной процедуры соглашений.
Во Франции в 2004 г. была проведена реформа в области бракоразводных процессов (Закон от 26 мая 2004 г. <85>), в ходе которой существенно изменилась примирительная процедура по данной категории дел. В частности, был изменен подход законодателя в отношении применения примирительной процедуры при рассмотрении дел о разводе по такому основанию, как взаимное согласие супругов, упразднивший обязательность проведения примирительной процедуры при наличии взаимного согласия супругов.
--------------------------------
<85> Loi n° 2004-439 du 26 mai 2004 relative au divorce // www.legifrance.gouv.fr.

ФГК предоставляет суду достаточно широкие полномочия с целью урегулирования конфликтов, возникающих по поводу семейного воспитания детей. В соответствии со ст. 373-2-10 ФГК судья вправе ради содействия родителям в поиске способов осуществления родительской власти предложить перейти к процедуре посредничества и после получения их согласия назначить посредника по семейным делам.
Процедура примирения супругов в делах о расторжении брака также предусмотрена в законодательстве Франции. В задачи судьи, который рассматривает дело о расторжении брака, входит примирение супругов. В соответствии с абз. 1 ст. 1071 ГПК Франции задачей судьи является попытка примирения. Рассматривая дело, судья может предложить процедуру медиации и после получения согласия сторон назначить посредника по семейным делам для осуществления процедуры. Решение, предписывающее сторонам встретиться с посредником по семейным делам, во исполнение ст. 255 и 373-2-10 ФГК, не подлежит обжалованию.
Согласно ст. 255 ФГК судья может предложить супругам обратиться к услугам посредника и, получив их согласие, назначить семейного посредника по их делу; предписать супругам встретиться с семейным посредником, который проинформирует их о предмете и ходе данной процедуры.
Следует отметить, что примирение представляет собой предварительную стадию, которая обязательна при рассмотрении дел о расторжении брака по следующим основаниям: в случаях окончательного ухудшения супружеских отношений или в случае развода ввиду виновных действий одного из супругов и может быть возобновлена в течение судебного производства <86>.
--------------------------------
<86> Вершинина Е.В. Процедура примирения в делах о расторжении брака в России и Франции: сравнительно-правовой анализ // Право и управление. XXI век. 2015. N 3(36). С. 94.

Кроме того, во Франции был также принят Закон от 18 ноября 2016 г. "О развитии правосудия XXI века" <87>, который коснулся процедуры расторжения брака по взаимному согласию супругов. С 1 января 2017 г. во Франции действуют две самостоятельные процедуры расторжения брака по взаимному согласию супругов: одна процедура полностью основана на соглашении супругов без судебного разбирательства, а другая, по взаимному согласию супругов, предусматривает судебное разбирательство <88>. С учетом внесенных изменений попытка примирения супругов возможна лишь в случае расторжения брака при отсутствии взаимного согласия супругов на развод.
--------------------------------
<87> Loi n° 2016-1547 du 18 novembre 2016 de modernisation de la justice du XXIe // www.legifrance.gouv.fr.
<88> См. подробнее: Bonnet V. Op. cit.

В правовой доктрине Испании отмечается, что правовое регулирование семейной медиации происходит из указанной выше Рекомендации N R(98)1.
Семейная медиация не нашла отражения в общегосударственном законодательстве Испании. Вместе с тем на уровне автономных сообществ было принято значительное количество нормативно-правовых актов, посвященных разрешению семейных конфликтов посредством проведения процедуры медиации.
Например, в автономном сообществе Мадрид процедура проведения семейной медиации регламентирована Законом от 21 февраля 2007 г. N 1/2007 "О семейной медиации в автономном сообществе Мадрида" <89>. Статьей 1 данного Закона устанавливается, что семейная медиация, проведение которой предусматривается в соответствии с настоящим Законом, представляет собой добровольный процесс положительного разрешения семейных споров и конфликтов, в котором стороны ходатайствуют об участии медиатора - беспристрастного и нейтрального специалиста, который не обладает полномочиями по принятию решений вместо сторон, но участвует в процедуре в целях содействия сторонам в поиске способов взаимодействия и решений, которые бы устраивали каждую из сторон.
--------------------------------
<89> Ley 1/2007, de 21 de febrero, de Familiar de la Comunidad de Madrid // oficial del Estado, 153, de 27 de junio de 2007.

В Каталонии процедура медиации по семейным спорам регулируется Законом Каталонии от 15 марта 2001 г. N 1/2001 "О семейной медиации в Каталонии" <90>. Кроме того, Декретом Департамента юстиции Каталонии от 14 мая 2002 г. N 139/2002 был принят Регламент к указанному Закону.
--------------------------------
<90> Ley 1/2001, de 15 de marzo, de Familiar de // oficial del Estado, 91, de 16 de abril de 2001, p. 13797 a 13802.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона Каталонии "О семейной медиации в Каталонии" объектом правового регулирования в соответствии с данным Законом является процедура семейной медиации, которая выступает в качестве одного из способов поддержки семейных отношений, а также разрешения конфликтов в соответствии с указанным Законом с целью избежать судебных разбирательств либо прекратить уже существующие судебные разбирательства.
В Стране Басков процедура семейной медиации регулируется Законом от 8 февраля 2008 г. N 1/2008 "О семейной медиации". Согласно ст. 1 Закона семейная медиация как процедура представляет собой добровольный процесс, в котором один или более беспристрастный специалист в области медиации, не имеющий права принимать решение по существу, помогает сторонам и направляет их в том, что касается процесса переговоров, необходимого для нахождения решений, которые бы позволили разрешить семейный конфликт.
Кроме того, в 2015 г. в Стране Басков был принят Закон от 30 июня 2015 г. N 7/2015 "О семейных отношениях в случаях раздельного проживания (сепарации) и прекращения отношений между родителями" <91>. Медиации посвящена ст. 6 данного Закона, которая предусматривает, что разрешение семейных споров, в частности вопросов о порядке опеки над детьми, должно обязательно сопровождаться медиативной процедурой до момента передачи спора для рассмотрения в судебном порядке.
--------------------------------
<91> Ley 7/2015, de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de o ruptura de los progenitores // oficial del Estado, 176, de 24 de julio de 2015, p. 62351 a 62362.

В США в большинстве штатов приняты законы, регулирующие семейную медиацию, при этом в некоторых из них предусмотрено проведение обязательной медиации по делам, связанным с опекой и воспитанием детей после развода родителей. Многие службы семейной медиации создаются и функционируют при судах <92>.
--------------------------------
<92> Калашникова С.И. Указ. соч. С. 180 - 181.

Семейная медиация была одной из первых в США, которая стала предписываться сторонам в обязательном порядке, прежде чем их спор перейдет на рассмотрение в суд. Во многих штатах супруги должны в первую очередь обратиться к медиативной процедуре урегулирования спора, поскольку законом может устанавливаться соответствующее обязательное требование. Например, согласно § 3170(a) Семейного кодекса Калифорнии <93> суды по семейным делам обязаны урегулировать посредством медиативной процедуры споры, касающиеся установления опеки над ребенком или порядка посещения ребенка одним из родителей. В штатах Луизиана <94> и Орегон <95> законодательно установлено полномочие суда направить супругов, намеревающихся расторгнуть брак, к медиатору. В Луизиане, если стороны не смогли выбрать медиатора по взаимному согласию, суд вправе самостоятельно назначить медиатора.
--------------------------------
<93> California Family Code // www.leginfo.legislature.ca.gov.
<94> Louisiana Revised Statutes // www.legis.la.gov.
<95> Oregon Revised Statutes // www.oregonlegislature.gov.

Семейная медиация - это процесс, в котором спорящие стороны совместно и при содействии независимого посредника (медиатора) стремятся последовательно разграничить вопросы, по которым сторонами было достигнуто согласие, и вопросы, все еще требующие разрешения, с целью достижения взаимоприемлемого урегулирования тех аспектов, которые могут касаться расторжения брака или раздельного проживания супругов. Предполагается, что в рамках семейной медиации существует принцип автономии воли супругов, который заключается в том, что родители вправе самостоятельно принимать решения в отношении ребенка. В этом смысле семейная медиация представляет собой внесудебный способ организации и структурирования процесса принятия соответствующих решений родителями <96>.
--------------------------------
<96> См. подробнее: Folberg J. Divorce Mediation: A Workable Alternative // Alternative Means of Family Dispute Resolution / Ed. by J. Davidson, L. Ray, R. Horowitz. Washington, DC: American Bar Association, 1982. P. 11 - 41.

Таким образом, медиация в сфере семейных отношений пользуется значительной популярностью в США и вне зависимости от назначения данной процедуры судом в качестве обязательной стадии разрешения спора.
Медиация по трудовым спорам. Медиация как один из видов примирительных процедур чаще всего используется в коллективных трудовых спорах <97>.
--------------------------------
<97> См. подробнее: Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. С. 359.

Исходя из системного толкования ч. 3 и 5 ст. 1 Федерального закона о медиации не все виды трудовых споров могут быть урегулированы с применением процедуры медиации в соответствии с указанным Законом, а только индивидуальные трудовые споры. В соответствии со ст. 381 ТК РФ <98> индивидуальный трудовой спор - это неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, локального нормативного акта, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров. Индивидуальным трудовым спором признается спор между работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с этим работодателем, а также лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора.
--------------------------------
<98> Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3.

В юридической литературе высказывается точка зрения о том, что коллективные трудовые споры, хотя и не подпадают под правовое регулирование Федерального закона о медиации, все же могут быть разрешены посредством примирительной процедуры, закрепленной в отраслевом законодательстве <99>, а именно в ст. 401, 403 ТК РФ.
--------------------------------
<99> Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. С. 21.

Отдельные положения, посвященные проведению медиации по трудовым спорам, предусмотрены в законодательстве Испании. В соответствии со ст. 63 Закона Испании от 10 октября 2011 г. N 36/2011 "О юрисдикции по трудовым спорам" <100> для целей возбуждения судебного разбирательства требуется предпринять попытку примирения или, если это предусмотрено законом, провести процедуру медиации в соответствующем органе государственной власти либо в органе власти, который наделен соответствующими полномочиями, в частности на основе межпрофессионального или коллективного соглашения.
--------------------------------
<100> Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la social // oficial del Estado, 245, de 11 de octubre de 2011.

Кроме того, на уровне автономных сообществ могут быть созданы органы, направленные на мирное урегулирование трудовых споров. В юридической литературе отмечается, что одним из таких органов является, в частности, Служба медиации, арбитража и примирения, созданная в автономном сообществе Мадрид <101>.
--------------------------------
<101> laboral: experiencia y realidad en el instituto laboral de la Comunidad de Madrid // Revista de . 2009. 2. N 4. P. 42.

Во Франции применяется значительное число различных примирительных процедур в сфере урегулирования трудовых споров. В частности, стороны вправе обратиться в прюдомальный суд (суд для разрешения трудовых споров, организованный на паритетной основе), который состоит из примирительного бюро, состоящего из одного судьи, избираемого от работников, и одного судьи, избираемого от работодателей, и судебного бюро, в состав которого входят четыре избираемых сторонами судьи: два - от работников и два - от работодателей, а также один профессиональный судья-председатель <102>.
--------------------------------
<102> Зверева Н.С. Указ. соч. С. 99.

В США медиация по коллективным трудовым спорам наравне с примирительными процедурами по урегулированию жалоб работников стала самостоятельным видом медиации. Специализированные государственные органы осуществляют урегулирование споров, вытекающих из трудовых правоотношений. В США данными вопросами занимается Федеральная служба посредничества и примирения. Процедура посредничества востребована и эффективна: поскольку все меньшее число работников участвуют в коллективных трудовых контрактах (сегодня в США около 10% всех лиц, занятых в частном секторе, являются членами профсоюзов), постольку возрастает востребованность медиации в сфере трудовых конфликтов.
В 1978 г. также был принят Закон о реформе гражданской службы <103>, по которому было учреждено Федеральное управление по трудовым отношениям. Управление содействует федеральным агентствам США в развитии механизмов разрешения споров, включая медиацию.
--------------------------------
<103> Civil Service Reform Act // www.gao.gov.

В США также выделяются и иные отраслевые виды медиации, в частности медиация в сфере строительства и медиация на рынке ценных бумаг. Под эгидой Американской арбитражной ассоциации действуют специальные правила, регламентирующие разрешение споров в строительной сфере путем арбитража и посредством медиативных процедур <104>. Наряду с арбитражными кодексами, принятыми в сфере защиты прав потребителей финансовых услуг, действует отдельный Кодекс о процедуре посредничества (медиации) <105>. Согласно данному Кодексу допускается использование медиативной процедуры по всем вопросам, по которым может проводиться арбитраж.
--------------------------------
<104> Construction Industry Arbitration Rules and Mediation Procedures // www.adr.org.
<105> Code of Mediation Procedure // www.finra.org.

II

В зависимости от обязанности сторон обратиться к процедуре медиации выделяются обязательная и добровольная (факультативная) медиация. Процедура обязательной медиации устанавливается законом и предполагает, что стороны должны обратиться за разрешением возникшего между ними спора к профессиональному посреднику. При этом достижение соглашения по спору не является обязательным - имеет значение лишь попытка мирного урегулирования конфликта с участием медиатора.
Добровольная (факультативная) процедура медиации представляет собой процедуру, которая осуществляется по инициативе сторон на основании их волеизъявления.
Практика зарубежных государств в области обязательной медиации складывается по-разному. Во-первых, различны подходы к передаче дел на медиацию: обязательная медиация может представлять собой обязательную досудебную процедуру, соблюдение которой является необходимым условием обращения в суд (Германия, Италия), либо обязательность медиации заключается в направлении судом сторон к медиатору после возбуждения дела в суде (США, Канада, Аргентина). Во-вторых, неодинаково определяются категории споров, по которым вводится обязательность примирительной процедуры. Например, это могут быть прямо перечисленные категории гражданско-правовых и коммерческих споров (Германия, Италия), либо имущественные споры, ограниченные определенной суммой (США), либо только семейно-правовые споры (Австрия, Бельгия, Великобритания) <106>.
--------------------------------
<106> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. С. 71 - 72.

В Испании первое упоминание об обязательной медиации содержится в Конституции 1812 г. Статья 282 Конституции 1812 г. устанавливала, что мэр каждого поселения осуществляет функции примирителя, и тот, кто намеревается обратиться в суд с заявлением по гражданскому делу или в связи с причинением ему вреда, предварительно должен явиться к мэру и предоставить ему сведения по своему делу <107>.
--------------------------------
<107> De las Heras R.H. Op. cit. P. 8.

Кроме того, в юридической литературе также выделяются следующие типы обязательной медиации <108>:
- посещение заседания, проводимого с целью информирования о возможности участия в процедуре медиации. Такое заседание может проводиться судебными и иными юрисдикционными органами;
- собственно обязательная медиация, целью которой является по крайней мере попытка добровольного урегулирования конфликта с сохранением, однако, права сторон в любой момент отказаться от проведения медиации.
--------------------------------
<108> Ibid. P. 11.

Следует отметить, что по общему правилу медиация по гражданским и торговым делам не является обязательной. Однако в праве Испании имеются и исключения из данного правила. Прежде всего обязанность предложить провести процедуру медиации содержится в ст. 38 Королевского декрета от 15 февраля 2008 г. N 231/2008 <109>, которым регламентируется система арбитража по спорам с участием потребителей.
--------------------------------
<109> Real Decreto 231/2008, de 15 de febrero, por el que se regula el Sistema Arbitral de Consumo // oficial del Estado, 48, de 25 de febrero de 2008, p. 11072 a 11086.

Также в целях развития регионального права правительство Каталонии приняло Закон от 29 октября 2014 г. N 20/2014, которым вносятся изменения в Закон от 20 июля 2010 г. N 22/2010 о Потребительском кодексе Каталонии в целях усиления защиты потребителей в сфере кредитования, ипотечных займов <110>. Данным Законом установлено, что стороны по спорам о взыскании ипотечных займов в случае неисполнения должником своих обязательств обязаны до обращения в суд прибегнуть к процедуре медиации.
--------------------------------
<110> Ley 20/2014, de 29 de diciembre, de de la Ley 22/2010, de 20 de julio, del de consumo de , para la mejora de la de las personas consumidoras en materia de y hipotecarios, vulnerabilidad y relaciones de consumo // oficial del Estado, 18, de 21 de enero de 2015, p. 4343 a 4362.

В правовой доктрине Российской Федерации отмечается, что в настоящее время высказываются предложения о закреплении в законодательстве Российской Федерации процедуры медиации в качестве обязательной формы досудебного урегулирования споров из гражданских (в широком понимании) правоотношений <111>. Кроме того, в Концепции совершенствования семейного законодательства предусматривается дополнение СК РФ специальными нормами о досудебном применении процедуры медиации при разрешении семейно-правовых споров, связанных с воспитанием детей, определением места жительства ребенка при раздельном проживании родителей и др. <112>.
--------------------------------
<111> Зайцев А.И. Обязательная медиация: аргументы "за" и "против" // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 58.
<112> Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. С. 71.

III

В юридической литературе выделяются также частная и интегрированная медиация. Частная медиация выступает как самостоятельный вид профессиональной деятельности по урегулированию правовых споров. Интегрированная медиация является составной частью деятельности юрисдикционных органов (судов, нотариата).
Частная модель медиации закрепляется в отдельных законодательных актах, в которых регламентируются общие положения о медиации как альтернативной процедуре. Такие специальные законы приняты, например, в США, в Австрии и в ряде других стран.
Е.А. Борисова отмечает, что в Федеральном законе о медиации закреплена так называемая содействующая модель медиации, или медиация урегулирования конфликта. Российская модель медиации является добровольной, осуществляется на основании взаимного согласия сторон и может быть охарактеризована как частная <113>.
--------------------------------
<113> См. подробнее: Борисова Е.А. Указ. соч.

Интегрированная медиация рассматривается как одна из дополнительных профессиональных компетентностей лиц, реализующих юрисдикционную деятельность. Если медиацией занимаются суды, то такая функция и процедура регулируются процессуальным законодательством; если нотариусы - то соответствующими законами о нотариате.
В настоящее время в связи с принятием Федерального закона о медиации можно констатировать, что российский законодатель также пошел по пути разграничения процедуры частной и интегрированной медиации.
В Федеральном законе о медиации закрепляется модель частной медиации, которая позволяет формировать новый институт урегулирования правовых споров <114>.
--------------------------------
<114> Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. С. 6 - 7.

Одним из видов интегрированной медиации является судебная медиация. Так, в США судебная медиация является самостоятельным видом медиации, интегрированным в судебную систему.
К судебной медиации принято относить процедуры, проведение которых осуществляется в соответствии с рекомендацией или постановлением судьи после возбуждения соответствующего дела, а также в качестве обязательного досудебного порядка в силу предписаний закона.
На сегодняшний день в мировой практике сложилось несколько вариантов реализации судебной медиации, которые, как правило, обусловлены различными целями внедрения примирительных процедур:
1) привлечение для проведения медиации специализированных организаций или частнопрактикующих медиаторов (частная медиация в рамках судебного процесса);
2) проведение медиации в суде сотрудниками суда, в том числе судьями (условно такой вид посредничества можно назвать медиацией, инкорпорированной в судебный процесс);
3) проведение медиации непосредственно судьей, рассматривающим дело (интеграция медиационной технологии в судебный процесс) <115>.
--------------------------------
<115> Калашникова С.И. Указ. соч. С. 136 - 137.

В большинстве зарубежных стран применение судебной медиации осуществляется как в интересах судебной системы (снижение количества дел, уменьшение нагрузки на судей, уменьшение судебных издержек), так и в целях урегулирования возникшего между сторонами конфликта.
В США в программах судебной медиации примирительные процедуры проводят частные посредники, которых самостоятельно выбирают из специально подготовленных списков, сформированных в судах.
Понимание медиации как единого и универсального способа урегулирования различных видов споров постепенно уходит в прошлое. На это указывает современная зарубежная практика, где все более отчетливым становится процесс "специализации" и выделения отдельных видов медиации <116>. Например, в § 44.1011 Свода законов штата Флорида дается перечисление видов медиации в штате Флорида: медиация в суде апелляционной инстанции, т.е. такой тип медиации, который имеет место во время нахождения иска в стадии рассмотрения в апелляционном суде; медиация гражданских дел в окружном суде; медиативное урегулирование семейных конфликтов, включая споры о разделе имущества; споры, возникающие до или после вступления в законную силу решения суда о расторжении брака; медиативное урегулирование споров, касающихся защиты интересов ребенка.
--------------------------------
<116> Коммерческая медиация: теория и практика: сборник статей / под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболонина. С. V (предисловие).

Французской традиции известна судебная медиация (делегированная судебная примирительная процедура на стадии судебного разбирательства), которая отличается от медиации несудебной и медиации по инициативе суда, а также от делегированной судебной процедуры примирения, проводимой в начале судебного разбирательства, но до судебного заседания.
По французской модели к примирительным процедурам относятся медиация, переговоры, делегированная примирительная процедура (ст. ст. 131-1, 131-6, 831-1, 1071 ГПК Франции).
Выделяется медиация по инициативе сторон (сугубо материально-правовая процедура), которая завершается мировой сделкой, а также медиация по инициативе суда (иногда она обязательна в случаях, прямо предусмотренных законом). По природе это непроцессуальная и несудебная примирительная процедура.
Также выделяется делегированная судебная примирительная процедура в начале судебного разбирательства. Закон и практика совершенно четко отличают эту процедуру от несудебной примирительной процедуры.
Отдельным видом примирительной процедуры является судебная медиация как самостоятельная разновидность делегированной судебной примирительной процедуры в стадии судебного разбирательства <117>.
--------------------------------
<117> Сахнова Т.В. Процедурность цивилистического процесса: методология будущего // Вестник гражданского процесса. 2012. N 1. С. 15.

Параллельно с расширением сферы применения альтернативных способов разрешения споров идет поиск новых институциональных форм этих процедур, а также решаются вопросы использования для несудебного разрешения правовых конфликтов путем медиации традиционных органов и правовых институтов, в частности института нотариата, что позволяет считать медиацию с участием нотариуса одним из видов интегрированной медиации.
Исследователи справедливо подчеркивают, что принципы, используемые в процедурах медиации, и такие характерные для медиации и медиатора черты, как соблюдение абсолютного нейтралитета и беспристрастности, независимость от других лиц, повышенная ответственность за свои действия и многие другие, органически присущи нотариальной деятельности.
Во французской правовой доктрине, в частности, по мнению Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягра, основной функцией нотариуса является сближение точек зрения сторон и содействие наиболее справедливому и соответствующему интересам каждого участника решению. Нотариус стремится добиться согласования воли сторон, которая в дальнейшем воплощается в нотариальном акте <118>. Таким образом, фактически процедуры, реализуемые нотариусом, также несут в себе медиативные функции. Однако при этом французский нотариус отвечает не только за незаконные действия и разглашение тайны, но и за совет клиенту, который повлек за собой убытки. Срок исковой давности по делам за ущерб, причиненный нотариусом, равен 30 годам <119>.
--------------------------------
<118> Черемных И.Г. Указ. соч. С. 105; см. также: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М.: Юристъ, 2001.
<119> См. подробнее: Черемных И.Г. Указ. соч. С. 108.

Законодательство Российской Федерации не предусматривает такого вида интегрированной медиации, как медиация с участием нотариуса. Однако Основы законодательства РФ о нотариате предусматривают совершение нотариального действия по удостоверению медиативных соглашений в форме удостоверения сделок. Так, в гл. X Основ, посвященной удостоверению сделок, введена ст. 59.1 об удостоверении медиативных соглашений. Данная норма, по сути, закрепляет одну существенную особенность данного нотариального действия: речь идет об обязательном участии при удостоверении соглашения медиатора или медиатора - представителя организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации <120>.
--------------------------------
<120> Фильченко Д.Г., Фильченко И.Г., Шеменева О.Н., Евтухович Е.А. Медиативные соглашения в нотариальной деятельности и в исполнительном производстве (по материалам регионального научно-практического круглого стола в городе Воронеже) // Вестник гражданского процесса. 2020. Т. 10. N 3. С. 288.

Таким образом, сравнительно-правовой анализ института медиации в России, Франции, Испании и США позволяет прийти к выводу о межотраслевом характере данного института. В частности, указанный институт регламентирован как нормами материального, так и нормами процессуального права. В правовой доктрине Российской Федерации и зарубежных государств также выделяются разные виды медиации, классифицируемые в зависимости от различных критериев.

Список использованной литературы

  1. Аболонин Г.О. Досудебное совещание, заключение мирового соглашения, рассмотрение гражданского дела по существу в суде первой инстанции в гражданском процессе США // Вестник гражданского процесса. 2014. N 5. С. 194 - 248.
  2. Альтернативное разрешение споров: учебник / под ред. Е.А. Борисовой. М.: Городец, 2019. 416 с.
  3. Арабова Т.Ф. Примирительная процедура в местном суде (иностранный опыт регламентации) // Европейский гражданский процесс и исполнительное производство: сборник материалов Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 25 марта 2011 года / отв. ред. Д.Х. Валеев. М.: Статут, 2012. С. 163 - 169.
  4. Бернам У. Правовая система США. 3-й выпуск. М.: Новая юстиция, 2006. 1216 с.
  5. Борисова Е.А. Российская процедура медиации: концепция развития // Вестник гражданского процесса. 2011. N 1. С. 66 - 78.
  6. Вершинина Е.В. Процедура примирения в делах о расторжении брака в России и Франции: сравнительно-правовой анализ // Право и управление. XXI век. 2015. N 3(36). С. 92 - 98.
  7. Гайдаенко Шер Н.И. Альтернативные способы разрешения споров и бизнес // Новое в гражданском законодательстве: баланс публичных и частных интересов: материалы для VII Ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся / отв. ред. Н.Г. Доронина. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ; Юриспруденция, 2012. С. 433 - 444.
  8. Гражданский процесс: учебник для студентов высших юридических учебных заведений / отв. ред. В.В. Ярков. 10-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2017. 702 с.
  9. Давыденко Д.Л. Примирительные процедуры в европейской правовой традиции. М.: Инфотропик Медиа, 2013. 220 с.
  10. Загайнова С.К. Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примере правового эксперимента "Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство" // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 26 - 37.
  11. Зайцев А.И. Обязательная медиация: аргументы "за" и "против" // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 57 - 65.
  12. Зверева Н.С. Взаимодействие альтернативных методов урегулирования споров и гражданского судопроизводства в праве России и Франции / под ред. В.В. Яркова. М.: Статут, 2017. 384 с.
  13. Здрок О.Н. Примирительные процедуры в гражданском судопроизводстве: понятие, классификация, тенденции развития (на примере Республики Беларусь) // Вестник гражданского процесса. 2012. N 1. С. 180 - 223.
  14. Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М.: Инфотропик Медиа, 2011. 304 с.
  15. Князев Д.В. Судебное примирение в гражданском процессе США: монография. М.: Городец, 2021. 224 с.
  16. Князев Д.В. Урегулирование спора при посредничестве судьи в гражданском судопроизводстве США: генезис // Вестник гражданского процесса. 2016. N 2. С. 213 - 239.
  17. Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012. 272 с.
  18. Коммерческая медиация: теория и практика: сборник статей / под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболонина. М.: Инфотропик Медиа, 2012. 304 с.
  19. Кузьмина А.В., Рыбакова С.Р. Процедура медиации как один из способов урегулирования семейных конфликтов в России // Семейное право на рубеже XX - XXI веков: к 20-летию Конвенции ООН о правах ребенка: материалы Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 18 декабря 2010 года / отв. ред. О.Н. Низамиева. М.: Статут, 2011. С. 57 - 62.
  20. Кулакова В.Ю., Мирзоян М.Э., Соловьев А.А. Гражданский процесс зарубежных стран (Франция и Англия): учебное пособие для аспирантов / отв. ред. В.Ю. Кулакова. М.: Проспект, 2017. 256 с.
  21. Медиация в нотариальной деятельности: практическое пособие / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012. 328 с.
  22. Медиация: учебник / под ред. А.Д. Карпенко, А.Д. Осиновского. СПб.: Редакция журнала "Третейский суд"; М.: Статут, 2016. 480 с.
  23. Носырева Е.И. Альтернативное разрешение споров в США. М.: Городец, 2005. 320 с.
  24. Носырева Е.И. Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 10 - 25.
  25. Особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (исковое производство) / под ред. И.К. Пискарева. М.: Городец, 2005. 512 с.
  26. Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М.: Юристъ, 2001. 223 с.
  27. Подкорытова О.В. Семейная медиация как досудебный порядок урегулирования споров в силу закона // Вестник гражданского процесса. 2020. Т. 10. N 3. С. 180 - 197.
  28. Сахнова Т.В. Процедурность цивилистического процесса: методология будущего // Вестник гражданского процесса. 2012. N 1. С. 9 - 24.
  29. Сильвестри Э. Альтернативное разрешение споров в странах Европейского союза: обзор // Вестник гражданского процесса. 2012. N 6. С. 10 - 25. С. 166 - 179.
  30. Ситкова О.Ю. Роль медиатора в решении вопроса о защите права ребенка на общение с родителями // Семейное право на рубеже XX - XXI веков: к 20-летию Конвенции ООН о правах ребенка: материалы Международной научно-практической конференции, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 18 декабря 2010 года / отв. ред. О.Н. Низамиева. М.: Статут, 2011. С. 105 - 108.
  31. Фильченко Д.Г., Фильченко И.Г., Шеменева О.Н., Евтухович Е.А. Медиативные соглашения в нотариальной деятельности и в исполнительном производстве (по материалам регионального научно-практического круглого стола в городе Воронеже) // Вестник гражданского процесса. 2020. Т. 10. N 3. С. 281 - 299.
  32. Черемных И.Г. Перспективы участия нотариуса в процедурах медиации // Право и политика. 2007. N 3. С. 103 - 108.
  33. Bonnet V. Droit de la famille. 6e Bruxelles: Larcier, 2017. 370 p.
  34. Cadiet L. Des modes alternatifs de reglement des conflits en general et de la mediation en particulier // La mediation / de legislation . Paris: Dalloz et de legislation , 2009. P. 13 - 27.
  35. De las Heras R.H. La mediacion obligatoria para determinados asuntos civiles y mercantiles // InDret. 2017. N 1. Р. 1 - 23.
  36. Folberg J. Divorce Mediation: A Workable Alternative // Alternative Means of Family Dispute Resolution / Ed. by J. Davidson, L. Ray, R. Horowitz. Washington, DC: American Bar Association, 1982. P. 11 - 41.
  37. Goldberg S., Sander F., Rogers N., Cole S. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Processes. Aspen: Wolters Kluwer, 2012. 736 p.
  38. Guinchard S. Droit et pratique de la civile. Paris: Dalloz, 2016. 2124 p.
  39. Kahneman D., Slovic P., Tversky A. Judgment Under Uncertainty: Heuristics and Biases. Cambridge: Cambridge University Press, 1982. 544 p.
  40. Morales E.C. La civil y mercantil en el sistema de justicia. Madrid: Dykinson, 2016. 432 p.
  41. Richbell D. Mediation of Construction Disputes. Oxford: Blackwell Publishing Ltd., 2008. 192 p.
  42. Riskin L., Westbrook J. Dispute Resolution and Lawyers. St. Paul, MN: West Publishing, 1987. 468 p.
  43. laboral: experiencia y realidad en el instituto laboral de la Comunidad de Madrid // Revista de . 2009. 2. N° 4. P. 42 - 49.
  44. Sternlight J. Lawyers' Representation of Clients in Mediation: Using Economics and Psychology to Structure Advocacy in a Nonadversarial Setting // Ohio State Journal on Dispute Resolution. 1999. Vol. 14(2). P. 269 - 366.
  45. Zack A., Kochan T. Mediation and Conciliation in Collective Labor Conflicts in the USA // Mediation in Collective Labor Conflicts / Ed. by M. Euwema, F. Medina, A. Garcia, E. Pender. Cham: Springer, 2019. P. 309 - 322.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:



Вернуться на предыдущую страницу

Последние новости
  • Москва, Московская область
    +7 (499) 703-46-28
  • Санкт-Петербург, Ленинградская область
    +7 (812) 336-43-00

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных


27 февраля 2021 г.
Проект Федерального закона № 1120504-7 "О внесении изменений в статьи 927 и 938 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации"

В соответствии с международными соглашениями с 22 августа 2021 г. должно быть разрешено коммерческое присутствие иностранных страховых организаций путем создания филиалов на территории России. Цель законопроекта - исполнение обязательств Российской Федерации в рамках членства в ВТО, путем создания сопоставимых условий деятельности страховщиков на территории Российской Федерации, а также расширение перечня страховых услуг и их доступности.




22 февраля 2021 г.
Проект Федерального закона № 1116818-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и ст. 45 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"

Цель законопроекта - расширение доступа к участию в закупках субъектам малого и среднего бизнеса, с возможностью предоставить банковские гарантии в качестве обеспечения заявки на участие в конкурентной закупке с участием субъектов МСП или обеспечения исполнения договора, заключенного по результатам таких закупок, выданные банками, включенным в перечень, предусмотренный статьей 45 Закона № 44-ФЗ.




15 февраля 2021 г.
Проект Федерального закона № 1112339-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и Федеральный закон "Об исполнительном производстве"

Цель законопроекта - создание единой системы управления арестованным, конфискованным, а также иным изъятым имуществом, подлежащим обращению в собственность государства в соответствии с законодательством. Законопроектом предусматривается применение электронной формы торгов, а также, реализация имущества на единых электронных площадках, отобранных Правительством РФ, где путем проведения электронных аукционов реализуется конфискованное и иное обращенное в собственность государства имущество.




10 февраля 2021 г.
Проект Федерального закона № 1109512-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе"

Цель законопроекта - совершенствование законодательства и устранения правовых пробелов в сфере регулирования распространения социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Предлагаемые изменения предоставят некоммерческим организациям инструменты рекламного продвижения своих инициатив и позволят оптимальным способом информировать о своей деятельности в сети "Интернет".




3 февраля 2021 г.
Проект Федерального закона № 1105153-7 "О внесении изменений в статьи 38 и 86 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"

Цель законопроекта - установление полномочий Правительства РФ с сфере определения порядка изъятия федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственный контроль за обращением медицинских изделий, фальсифицированных, недоброкачественных или контрафактных медицинских изделий, не являющихся вещественными доказательствами по уголовным либо административным делам. 



В центре внимания:


Понятие и виды медиации в законодательстве и правовой доктрине России, Франции, Испании и США (Вершинина Е.В., Коновалов Д.В., Новиков В.С., Хохлачева С.В.)

Дата размещения статьи: 19.02.2021

подробнее>>

Медиация как способ досудебного урегулирования конфликтов (Елисеев Д.Б.)

Дата размещения статьи: 13.01.2021

подробнее>>

Медиация в коллективных трудовых спорах: ограничения и возможности (с учетом зарубежного опыта) (Филипова И.А.)

Дата размещения статьи: 25.12.2020

подробнее>>

Особенности применения института медиации в сфере защиты прав потребителей в России и Китае (Маркова О.А., Кошелев М.С.)

Дата размещения статьи: 26.01.2019

подробнее>>

Соотношение медиативного и мирового соглашений: актуальные вопросы судебной практики (Загайнова С.К.)

Дата размещения статьи: 18.01.2019

подробнее>>
Предпринимательство и право, информационно-аналитический портал © 2011 - 2021
При любом использовании материалов сайта - активная ссылка на сайт lexandbusiness.ru обязательна.